代建合同的法律性质及存在的问题

代建合法律性质存问题

2006年6月底湖南省国际工程咨询公司参加长沙市政府组织第代建项目——新华社湖南分社新建办公区项目邀请招标参竞标单位中脱颖出举中标该公司首次通招投标市场化运作方式承接代建项目正项目代建单位通市场化运作方式产生决定受委托承担项目差接合谈判中历场没硝烟战争场艰苦拉锯战争持续半月终8月23日天落帷幕双方圆满签订合回顾半月谈判路确实许验教训值总结特谈判中涉关代建合法律问题尤值思考解决 　　关代建合法律性质问题 　　代建合究竟属委托合承包合方面代建单位代建理费代建单位权限制约条款繁节余资金部分代建单位似符合委托合特征方面超出概算投资代建单位需全额赔偿点代建合似承包合许法律性质明确代建单位争取作民事体合法等权利时显尤艰难代建单位享受委托合权利承担承包合责导致代建合部分条款责权利等根源代建合法律性质明确导致法律适障碍 　　果政府完善代建制相关政策法规时首先解决代建合法律性质问题许相关问题迎刃解 　　二代建单位违约行’’责原问题 　　国民法通民事侵权行责原适应错原民事体观错情况实施侵权行负民事赔偿责观错免责合法违约行适应种责原没明确规定数法学专家张适应错推定原种观点司法判例中广泛应显然适应错推定原适应错原严格合谈判中代建单位违约行适种责原难点维护代建方权益具重意义 　　湖南省政府投资公益性项目代建制理办法(简称办法)第十七条规定：项目投资质量工期控制未达合约定代建单位承担法律法规规定合约定相关责条文代建单位违约行适种责原似明确仔细斟酌考虑代建单位果出现违约导致方利益受损违反合行侵害方财产权行国合法规定：违约责侵权责发生竞合选择适维护代建方利益出发选择适应侵权责责原错原例超概责条款合样规定：代建方失误造成投资超概算承担全额赔偿责种失误作详细界定 　　三关节约投资问题 　　办法规定代建单位合理化建议科学理形成投资节约定例分成合理合法奖励措施实际操作中存着样困难：方企图合条款制约代建方节约投资存着样认识误区：节约资金代建单位例提成等会造成利益侵占较容易接受设计图纸施工完政府已批准投资额度果代建单位想办法节约投资会遇较阻力会种理资金项目建设(诸提高装修标准等)科学合理节约措施实践程中难实施节约分成成美丽空中楼阁 　　节约投资问题果政府够研究妥善办法单位够接受利调动代建单位积极性许难题会解决 　　四关履约保函问题 　　履约保函代建合中实际问题相关合条款谈判颇费周折 　　履约保函法律应属合担保制度运种担保制度确保代建单位全面完成建设务具积极作省代建制推行现状项制度实行普遍存着困难原履约保函例高数省市求代建单位提供低项目总投资10％履约担保省疑抬高代建单位进入门槛代建合约定投资方方责风险转移代建单位投资质量工期达求履约保函中扣赔偿金果履约保函金额足时候相应扣减项目代建费代建费足时候代建单位资金承担假真项目出问题智力密集型咨询类企业讲恐怕会造成较击 　　目前国咨询类公司部分处起步阶段注册资金相较少果承建亿元投资建设项目家咨询理类代建单位开出数千万元银行履约保函呢况开具履约保函时银行般会求提供百分百担保金时代建单位损失部分资金机会成样算代建单位银行获取履约保函成相高 　　感觉代建制作项新出台政策处起步阶段严苛履约担保制度利健康发展代建工作种专业化项目理服务宜工程承包类做法设置高额履约保证金门槛代建单位资格求应重点业绩专业员素质资质信誉等方面强调资金实力具备优质专业服务咨询企业步仅达政府鼓励咨询理类企业参代建制初衷反形成进入壁垒问题期盼政府鉴国际咨询服务行业惯例：咨询企业社会声誉接受政府层面段时间市场禁止准等处罚解决履约担保问题 　　五关代建制立法盲点问题 　　合谈判中凸显代建制立法盲点： 　　例代建程中出现抗力政策资源水文质考古等情况重变化引起建设方案变动办法规定项目投资进行调整情况旦发生代建方直接影响导致代建周期延长弥补代建方损失维护方合法权益没相关政策法规作支撑谈判时进行艰难 　　诸类情况：办法规定代建单位节约投资奖励代建单位建设程中通科学理工期提前应新工艺新方法工程节获国家方政府质量奖项等没规定相应奖励措施 　　代建制作国工程项目理项新制度提高政府投资项目效益具十分重意义代建制新生事物目前实施法律环境改善加缺乏足够成熟理实践验客观存问题找解决问题方法促代建制健康发展需代建单位单位政府关部门进步思考探索努力
 
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