资产证券化国发展法律思考
资产证券化国发展法律思考
华东政法学院 陈瑞
20世纪70年代资产证券化作金融创新融资工具发展十分迅速美国早进行资产证券化资产证券化发达国家美国资产支持证券总余额高达16万亿美元资产支持证券市场已成美国仅次联邦政府债券第二证券市场远远超股票证券市场着种新金融工具成功证券化资产种类断扩证券化技术应范围断拓宽 时济带积极作引起国家重视纷纷引入80年代欧洲资产证券化长足发展保持着良发展势头现已成排美国世界第二市场1997年亚洲金融危机爆发日韩国香港等针问题相继资产证券化土化
资产证券化国起步较晚直处研究探讨阶段目前止仅进行资产证券化方面案实践 期国金融监部门商业银行型企业资产证券化研究进入实质性操作阶段希够通种金融工具运处理国目前银行良资产国分业营体制银行良资产良贷款解决问题1999年国相继成立信达东方长城华融四金融资产理公司接受国商业银行总计14万亿良贷款实践中四家公司债转股程积极综合运出售拍卖招标资产重组兼收购等种形式进行资产处置更希助国外运行良资产证券化方式够剥离加速处理良贷款
资产证券化方式处理良贷款赖良市场环境法律环境济角度法律角度目前国尚具备全面实际操作行性
资产证券化济问题
济中问题围绕风险－收益问题资产证券化设计希通风险隔离机制设计风险程度降低
考察典型美国资产证券化基含义缺乏流动性具未现金流收入资产重组形成资产池基础发行证券资产证券化流程中通常发起预期获取稳定现金收入资产组成规模观资产池然资产池真实销售专业操作资产证券化特殊目载体（SPV）SPV预期现金收入保证担保机构担保评级机构信评级投资者发行证券筹集资金日收现金流偿付投资者实现发起筹资金投资取回报目 里准备证券化资产剥离真实销售SPV实现破产隔离达风险控制目
资产适证券化资产证券化证券化资产求高般说包括容：
1 资产未产生预测稳定现金流
2 原始权益持该资产已段时间信表现纪录良
3 资产应具标准化合约文件资产具高质性
4 资产抵押易变现变限价值较高
5 债务域口统计分布广泛
6 资产相关历史数容易获
7 资产历史记录良违约率损失率较低
现金流稳定质性低信质量较差难获相关统计数资产般易直接证券化然具体交易中需资产满足全部条件
述条件相较中国金融资产理公司意图证券化资产中项条件符合剥离银行良贷款现金流稳定质性低信质量较低良源头营效益较差者负债者企业部治理结构问题企业企业甚没真正建立起现代化企业制度显然济学角度良资产风险远远收益
通债转股金融资产理公司成良资产企业股东行股东营理监督等权利果想通证券化方式资产抛市场巨风险抛市场市场承担结果怕容乐观中国市场现没力消化良资产国股减持导致股市剧烈跌良资产抛市场作出反应政策救市产生新轮股市赖政策恶性循环
金融资产理公司处理良资产目希够帮助企业建立现代企业制度实证券化作金融链条顶端促进企业改革力量企业治理结构企业生存状况远没直接作股东改变现实希切风险通市场分割减弱消化声息种想法开始走歧途
仅仅良资产源收益流动性差沉淀性资产类似贴现方式通证券化预期收益转换流动性增强然时转风险降低风险吸引投资者降低风险方式信增级政府信担保作非政府性质信增级包括外部信评价部超额抵押等美国发达市场机制促信评价机构发达显然种私信评级方式国行通身企业良资产企业提供超额担保投资者收益保障实际没盘活企业整体企业说没处事实美国开始政府信机构参抵押贷款证券化绕开法律障碍成现实
效益没潜收益企业资产说政府予担保更政府信丧失质说政府担保改变企业营现状政府信旦丧失更加怕金融危机
二资产证券化法律环境缺失
债转股已学者指出违反现法律规定突破公司法关出资方式发行新股规定等潜诉讼风险真实销售方面存着难点增加相应风险果真实销售仅资产抵押方式银行资产分离存着成破产财产风险会计通表外处理降低资产负债率风险隔离恰恰资产证券化关键外法律规定监方面果银行资产证券化会涉民银行证监会两监体果企业项目资产证券化涉计委贸委财政部等果国资产涉国资产理部门等等部门理证券化审批运作十分困难
正文提资产证券化核心设计风险隔离机制法律作风险隔离机制制度化规范化必须明确法律问题：
1 证券化资产法律确定
2 真实销售方式转移资产会计标准转移法律件
3 证券化产品发行交易应满足法律标准
4 信增级法律规定
5 设立破产隔离SPV特体资格享
6 证券化产品投资者相关规定
7 相关税收外汇理规定等
相关法律涉公司法合伙法破产法证券法合法担保法信托法税法等现法律
资产证券化路中国市场法律制约资产证券化突破口应良资产改头换面西方国家盛行资产证券化中国没实施？
必须项制度创新抽象发生必传统济文化法律等制度背景 新制度引入旧制度变迁程应相适应环境支持制度突破制度变迁成包括突破成运行成成化收益化前提
然里环境包括市场身市场制者维护者——法律环境学者描述金融制创新辩证法：制创新制创新 某种角度说法律促进金融创新源泉创新开始总法律漏洞规避法律角度入手时法律保护创新会推进法律演变法律成制约金融创新原时允许违法制度存违反法律制度法律保护长期性稳定性会令担忧
三房产资产证券化突破口
资产证券化引入中国定找合适突破口相关法律环境演变必须稳渐进够中国适宜生长
实目前中国启动该项目应培育资产证券化市场包括相关证券市场抵押贷款市场中介机构市场机构投资者市场等公众知悉度信制度然体资格确认法律行认需较完备法律环境
国废原实物分房制度居民贷款购房迅速增加着住房制度改革深入农村迁城镇口增加银行住房贷款业务持续发展住房贷款合般具标准性质性相关数较易获违约率较低现金流量稳定预测单笔贷款数额易组合分散风险等具典型证券化资产特点证券化期限长流动性差抵押贷款转换期限短流动性强证券实行成相应较低国住房贷款已具备定规模住房抵押贷款证券化创造基条件市场培育项目中国达逐渐接受认程度证券化手段较发达完善证券市场处理良资产行性会
资产证券化美国迅速发展住房抵押贷款证券化成功契机目前美国半住房抵押贷款四分三汽车贷款发行资产支持证券提供够成功原力美国法律环境时资产证券化产生程开始规避法律 金融创新法律支持促进抵押贷款级市场发展美国1980年通放松制货币法废止Q条例1984年国会通二级抵押贷款市场增补法（SMMEA）该法确保证券化产品投资体投资者美国证券交易委员会（SEC）住房抵押贷款支持证券通暂搁登记方式承销简化审查程序降低发行成1986年通税收改革法避免证券化程中双重征税成熟美国资产证券化法律环境相说资产证券化国着严重法律障碍
助基法律理住房抵押贷款证券化进行解释某种角度认抵押贷款合债券统 抵押贷款合事意思治约定仅涉事间权利义务根国合法规定合概括转移（方权利义务转第三方）方事意果旦住房抵押贷款证券化方事通知成实疑会限制证券化发展
国证券法证券发行交易明确限定显然包括资产证券化中债券事实国法律否称债券尚须斟酌债券发行交易格式化公开化中必定中介机构介入限间合转化面公众发行债券双方权利义务较改变债券发行条件发行象（投资体确认）承销体资格承销条件流通方式等方面法律监门槛高低空间会直接影响资产证券化生存状态
真实销售会计法表外处理具体法律标准认定资产证券化范围显然决定性
破产隔离防火墙——SPV机构成立公司合伙信托方式更适合国实际需研究性质融资资格特定化营范围风险化治理结构特殊求明确法律规定
时破产程序规范化完备民事诉讼程序法院判决时效执行等资产证券化破产隔离潜诉讼风险
信机构方面国现处空白状态美国政府首先设立干官方机构 政府信机构参资产证券化成现实政府信活跃市场现逐步渡半官方机构已市公司政府制度变迁中具强制力优势会降低成增加金融体系稳定性国通政府推动证券化发展鉴作
身市场发育成熟法律环境配套等原资产证券化需原制度框架作量修改创新亚洲区国家资产证券化发展普遍较晚原着济全球化金融创新断发展样种新型融资工具国定广阔应前景未具体相应制度支持然值探究
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资产证券化国发展法律思考
华东政法学院 陈瑞
20世纪70年代资产证券化作金融创新融资工具发展十分迅速美国早进行资产证券化资产证券化发达国家美国资产支持证券总余额高达16万亿美元资产支持证券市场已成美国仅次联邦政府债券第二证券市场远远超股票证券市场着种新金融工具成功证券化资产种类断扩证券化技术应范围断拓宽 时济带积极作引起国家重视纷纷引入80年代欧洲资产证券化长足发展保持着良发展势头现已成排美国世界第二市场1997年亚洲金融危机爆发日韩国香港等针问题相继资产证券化土化
资产证券化国起步较晚直处研究探讨阶段目前止仅进行资产证券化方面案实践 期国金融监部门商业银行型企业资产证券化研究进入实质性操作阶段希够通种金融工具运处理国目前银行良资产国分业营体制银行良资产良贷款解决问题1999年国相继成立信达东方长城华融四金融资产理公司接受国商业银行总计14万亿良贷款实践中四家公司债转股程积极综合运出售拍卖招标资产重组兼收购等种形式进行资产处置更希助国外运行良资产证券化方式够剥离加速处理良贷款
资产证券化方式处理良贷款赖良市场环境法律环境济角度法律角度目前国尚具备全面实际操作行性
资产证券化济问题
济中问题围绕风险－收益问题资产证券化设计希通风险隔离机制设计风险程度降低
考察典型美国资产证券化基含义缺乏流动性具未现金流收入资产重组形成资产池基础发行证券资产证券化流程中通常发起预期获取稳定现金收入资产组成规模观资产池然资产池真实销售专业操作资产证券化特殊目载体（SPV）SPV预期现金收入保证担保机构担保评级机构信评级投资者发行证券筹集资金日收现金流偿付投资者实现发起筹资金投资取回报目 里准备证券化资产剥离真实销售SPV实现破产隔离达风险控制目
资产适证券化资产证券化证券化资产求高般说包括容：
1 资产未产生预测稳定现金流
2 原始权益持该资产已段时间信表现纪录良
3 资产应具标准化合约文件资产具高质性
4 资产抵押易变现变限价值较高
5 债务域口统计分布广泛
6 资产相关历史数容易获
7 资产历史记录良违约率损失率较低
现金流稳定质性低信质量较差难获相关统计数资产般易直接证券化然具体交易中需资产满足全部条件
述条件相较中国金融资产理公司意图证券化资产中项条件符合剥离银行良贷款现金流稳定质性低信质量较低良源头营效益较差者负债者企业部治理结构问题企业企业甚没真正建立起现代化企业制度显然济学角度良资产风险远远收益
通债转股金融资产理公司成良资产企业股东行股东营理监督等权利果想通证券化方式资产抛市场巨风险抛市场市场承担结果怕容乐观中国市场现没力消化良资产国股减持导致股市剧烈跌良资产抛市场作出反应政策救市产生新轮股市赖政策恶性循环
金融资产理公司处理良资产目希够帮助企业建立现代企业制度实证券化作金融链条顶端促进企业改革力量企业治理结构企业生存状况远没直接作股东改变现实希切风险通市场分割减弱消化声息种想法开始走歧途
仅仅良资产源收益流动性差沉淀性资产类似贴现方式通证券化预期收益转换流动性增强然时转风险降低风险吸引投资者降低风险方式信增级政府信担保作非政府性质信增级包括外部信评价部超额抵押等美国发达市场机制促信评价机构发达显然种私信评级方式国行通身企业良资产企业提供超额担保投资者收益保障实际没盘活企业整体企业说没处事实美国开始政府信机构参抵押贷款证券化绕开法律障碍成现实
效益没潜收益企业资产说政府予担保更政府信丧失质说政府担保改变企业营现状政府信旦丧失更加怕金融危机
二资产证券化法律环境缺失
债转股已学者指出违反现法律规定突破公司法关出资方式发行新股规定等潜诉讼风险真实销售方面存着难点增加相应风险果真实销售仅资产抵押方式银行资产分离存着成破产财产风险会计通表外处理降低资产负债率风险隔离恰恰资产证券化关键外法律规定监方面果银行资产证券化会涉民银行证监会两监体果企业项目资产证券化涉计委贸委财政部等果国资产涉国资产理部门等等部门理证券化审批运作十分困难
正文提资产证券化核心设计风险隔离机制法律作风险隔离机制制度化规范化必须明确法律问题：
1 证券化资产法律确定
2 真实销售方式转移资产会计标准转移法律件
3 证券化产品发行交易应满足法律标准
4 信增级法律规定
5 设立破产隔离SPV特体资格享
6 证券化产品投资者相关规定
7 相关税收外汇理规定等
相关法律涉公司法合伙法破产法证券法合法担保法信托法税法等现法律
资产证券化路中国市场法律制约资产证券化突破口应良资产改头换面西方国家盛行资产证券化中国没实施？
必须项制度创新抽象发生必传统济文化法律等制度背景 新制度引入旧制度变迁程应相适应环境支持制度突破制度变迁成包括突破成运行成成化收益化前提
然里环境包括市场身市场制者维护者——法律环境学者描述金融制创新辩证法：制创新制创新 某种角度说法律促进金融创新源泉创新开始总法律漏洞规避法律角度入手时法律保护创新会推进法律演变法律成制约金融创新原时允许违法制度存违反法律制度法律保护长期性稳定性会令担忧
三房产资产证券化突破口
资产证券化引入中国定找合适突破口相关法律环境演变必须稳渐进够中国适宜生长
实目前中国启动该项目应培育资产证券化市场包括相关证券市场抵押贷款市场中介机构市场机构投资者市场等公众知悉度信制度然体资格确认法律行认需较完备法律环境
国废原实物分房制度居民贷款购房迅速增加着住房制度改革深入农村迁城镇口增加银行住房贷款业务持续发展住房贷款合般具标准性质性相关数较易获违约率较低现金流量稳定预测单笔贷款数额易组合分散风险等具典型证券化资产特点证券化期限长流动性差抵押贷款转换期限短流动性强证券实行成相应较低国住房贷款已具备定规模住房抵押贷款证券化创造基条件市场培育项目中国达逐渐接受认程度证券化手段较发达完善证券市场处理良资产行性会
资产证券化美国迅速发展住房抵押贷款证券化成功契机目前美国半住房抵押贷款四分三汽车贷款发行资产支持证券提供够成功原力美国法律环境时资产证券化产生程开始规避法律 金融创新法律支持促进抵押贷款级市场发展美国1980年通放松制货币法废止Q条例1984年国会通二级抵押贷款市场增补法（SMMEA）该法确保证券化产品投资体投资者美国证券交易委员会（SEC）住房抵押贷款支持证券通暂搁登记方式承销简化审查程序降低发行成1986年通税收改革法避免证券化程中双重征税成熟美国资产证券化法律环境相说资产证券化国着严重法律障碍
助基法律理住房抵押贷款证券化进行解释某种角度认抵押贷款合债券统 抵押贷款合事意思治约定仅涉事间权利义务根国合法规定合概括转移（方权利义务转第三方）方事意果旦住房抵押贷款证券化方事通知成实疑会限制证券化发展
国证券法证券发行交易明确限定显然包括资产证券化中债券事实国法律否称债券尚须斟酌债券发行交易格式化公开化中必定中介机构介入限间合转化面公众发行债券双方权利义务较改变债券发行条件发行象（投资体确认）承销体资格承销条件流通方式等方面法律监门槛高低空间会直接影响资产证券化生存状态
真实销售会计法表外处理具体法律标准认定资产证券化范围显然决定性
破产隔离防火墙——SPV机构成立公司合伙信托方式更适合国实际需研究性质融资资格特定化营范围风险化治理结构特殊求明确法律规定
时破产程序规范化完备民事诉讼程序法院判决时效执行等资产证券化破产隔离潜诉讼风险
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