商业保理资产证券化法律问题探究
着国国外贸易发展商业保理作够实现融资应收账款理综合性金融服务受买卖双方欢迎目前国商业保理公司开展商业保理业务快速发展应收账款存流动性弱问题增强商业保理资产流动性解决商业保理公司面融资困境成商业保理公司目前颇受关注问题实际国企业应收账款资产证券化尝试开始国商业保理资产证券化目前尚处起步阶段加法律制度完善等素国商业保理资产证券化存着诸风险难题函解决商业保理业务进行分析基础通资产证券化业务进行剖析探讨前商业保理资产证券化情况分析探讨商业保理资产证券化程中涉法律问题完善国商业保理资产证券化法律构建提出相应策
关键词商业保理资产证券化法律问题法律措施
商业保理资产证券化概述
（）商业保理资产证券化概念
1商业保理含义
保理称保付代理国家学者进行定义根国际保理业务通规保理业务定义认保理业务仅仅包括信担保包括应收账款服务托收服务贸易合出售方应收账款追索权出售保理商保理商债务法支付货款者逾期支付情况保理商出售方支付货款种融资服务商业保理作保理种商业保理公司开展贸易融资坏账担保应收账款催收销售分户账理等综合性服务目针应收账款企业商品交易程提供融资服务着企业应收账款规模扩企业账款回收风险加商业保理业务获巨发展机遇
2资产证券化含义
资产证券化金融市场发展定阶段产物金融市场参体提供新融资渠道参体提供降低风险手段根证券公司基金理公司子公司资产证券化业务理规定(简称理规定)相关条款资产证券化指基础资产产生现金流作偿付支持通信增级等手段基础发行资产支持证券业务活动通资产证券化缺少流动性预见稳定现金流资产进行集中形成资金池资产池出售特殊目载体进行信增级证券市场出售
3商业保理资产证券化涵
商业保理资产证券化中国证监会资产证券化系列法规基础提出商业保理资产证券化认商业保理公司基融资需求手中卖方中受具预期未现金流集中起形成应收账款资产池资产出售特殊目载体资产进行信增级转变成证券市场出售证券程
2014年证监会公布理规定海证券交易公布海证券交易资产证券化业务指引中国证券投资基金业协会发布资产支持专项计划备案理办法等规修订仅统特殊目载体资产支持专项计划资产证券化业务理范围进行扩原证券公司拓展基金理公司子公司取消审批制实行备案制资产证券化基础资产范围进行扩仅包括企业应收账款信托收益权等财产性权利包括动产收益权者证监会认财产权利财产性权利
（二）商业保理资产证券化法律关系体分析
1商业保理资产证券化体
商业保理资产证券化交易通常包含三交易体发起(原始权益)发行(特殊目载体)投资者
发起称原始权益商业保理资产证券化程中发起商业保理公司商业保理公司应收账款等资产进行证券化目融资获周转资金发起通身受应收账款进行集中组建资产池通合转特殊目载体(SPVSPV获转应收账款价发起通转缺乏流动性应收账款获周转资金效帮助发起扩商业保理业务规模更资金投入商业保理业务中
发行特殊目载体(Special Purpose Vehicle简称SPV >专门商业保理资产证券化设立够独立承担民事权利义务法律体SPV商业保理资产证券化重点体商业保理资产证券化融资模式相通SPV受商业保理公司应收账款够效隔离风险商业保理公司应收账款通债权转SPV够实现商业保理公司风险隔离广义SPV类型信托计划资产支持专项计划(证券公司基金子公司资)项目资产支持计划银行资私募基金等根2014年证监会出台资产证券化相关法规国证券公司基金理公司子公司开展资产证券化业务时设立特殊目载体统资产支持专项计划
商业保理资产证券化目缺少流动性应收账款转化成证券市场交易证券商业保理公司提供直接融资商业保理资产证券化投资者购买资产支持证券投资者者机构投资者获专项计划资产收益投资者根资产支持证券信等级等素考虑否购买
外商业保理资产证券化辅助体计划理SPV代表仅负责商业保理资产证券化专项计划发起设立代表SPV商业保理公司购买应收账款形成资产池负责委托银行进行资金托等资产服务机构商业保理资产证券化提供服务机构般言商业保理资产证券化资产服务机构提供资产理服务发起SPV收取资金理费担资产支持专项计划服务机构发起担较合适基商业保理公司作商业保理资产证券化发起商业保理公司保理业务提供应收账款理催收服务机构作商业保理应收账款受者商业保理公司证券化资产组合较解够针商业保理资产证券化程发生风险提出控制方法资金托般商业银行商业保理资产证券化程中接受SPV委托SPV基础资产进行资金托机构商业保理资产证券化程中必须基础资产进行信增级通信增级机构资产支持证券信提升增强投资者投资信心商业保理资产证券化信增级机构第三方保证担保银行集团母公司等等商业保理资产证券化程中证券承销证券公司证券承销根承担风险责分代销包销代销风险较商业保理资产证券化程需发行证券未计划期限销售发行者身承担风险
二 国商业保理资产证券化发展现状存法律问题
（）国商业保理资产证券化发展现状
目前国尚未专门针商业保理资产证券化法规实际监部门市场早关注应收账款资产证券化业务2014年3月证监会提出力发展应收账款证券化等企业资产证券化业务年5月证监会发布关进步推进证券营机构创新发展意见提出发展应收账款融资租赁债权基础设施收益权等资产证券化业务前商业保理资产证券化实施理规定配套工作指引犯等规规中明确资产证券化业务理范围扩基金理公司子公司基础资产范围企业应收账款保理资产首次进入ABS基础资产范围证监会交证券投资基金业协会相关规修订极促进商业保理业务发展
（二）国商业保理资产证券化存法律问题
1基础资产转法律问题分析
商业保理资产证券化程中基础资产转法律问题实际解决商业保理公司应收账款债权转相关法律问题关基础资产转法律问题集中三方面
（1）未应收账款转性问题
根应收账款商业保理资产证券化开始时否存标准进行资产证券化基础资产中应收账款分现时应收账款未应收账款现时应收账款商业保理资产证券化开始时存应收账款现时应收账款转操作相容易商业保理资产证券化程中面问题便未应收账款作基础资产进行保理资产证券化行性问题未应收账款属未债权根传统民法理般认基效存债权进行债权未债权否发生尚确定性便发生债权容等发生变动未债权进行
（2）禁止转条款问题
商业保理资产证券化基础资产应收账款商业保理公司优质应收账款形成资产池转SPV涉应收账款禁止转条款效力问题根国合法第79条规定三种转债权中包括事约定禁止转债权根该规定贸易合双方事合中明确约定应收账款债权转者贸易合存禁止转条款商业保理公司受通补充协议禁止应收账款转商业保理公司知情情况受该债权该应收账款进行资产化旦求买方履行付款义务时买方会合中禁止转条款进行抗辩拒绝支付应收账款项款项
2真实销售法律问题分析
真实销售商业保理资产证券化程中基础资产够实现风险隔离前提基础资产转程中满足真实销售标准发起发生破产等危机时划发起破产财产方维护商业保理资产证券化交易安全性稳定性更保护投资者利益理规定财产权利者财产作基础资产特规定交易基础应真实交易价应公允 发起出现破产等问题时否运破产隔离原理解决难确定商业保理资产证券化项目带确定素
三国商业保理资产证券化法律完善策
（） 商业保理资产证券化特殊目载体法律完善建议
1明确特殊目载体法律属性
国应法律明确SPV法律性质应完善公司法中关SPV机构相关规定SPV法律性质应明确独立承担民事责拥民事权利体作商业保理资产证券化发起商业保理公司SPV间存附属关系SPV具独立体位SPV实质商业保理资产证券化存立法时应充分考虑商业保理资产证券化特殊性SPV设立条件组织机构税收标准等方面应进行明确规定
2立法限制特殊目载体营范围
国商业保理资产证券化发展必然采SPV隔离风险商业保理资产证券化程中应加强立法SPV营范围进行适限制SPV资产证券化中应仅事受基础资产发行证券等商业保理资产证券化相关营行SPV作隔离破产风险重机构保障营范围进行严格限制避免SPV事业务导致商业保理基础资产信风险
3限制特殊目载体基础资产处分权利
SPV法律属性具独立民事权利责体SPV商业保理资产证券化交易中原始权益受基础资产债权SPV拥基础资产权权包括基础资产处分权利商业保理资产证券化交易中基础资产涉广泛投资者利益果SPV基础资产处分权进行限制SPV会基身利益基础资产进行处分转出质担保等
（二）商业保理资产证券化基础资产转问题法律完善
1关未应收账款转问题法律完善
针转未应收账款进行融资合容未应收账款发生时否成转标物应融资合中予明确说明便操作需融资合中应收账款发生原种类发生时间高数额等作出具体明确限定样防止参融资未应收账款融资企业保留部分责财产应债权请求够保障企业营受干涉
2关基础资产禁止转问题法律完善
鼓励商业保理资产证券化发展采取两种方式进行解决规定禁止转合债权种类型第具身份联系债权第二特定权利象债权第三合事双方间基身信赖建立债权第四违反法律法规债权资产关身性质债权禁止转商业保理资产证券化基础禁止转应允许转应收账款转约定SPV产生约束力二肯定合双方事意思治前提鉴含商业保理资产证券化诸资产证券化业务特殊性明确禁止转条款抗转移进行资产证券化资产时求原合债权债务承担转行导致违约责
（三）明确商业保理资产证券化真实销售标准
针商业保理资产证券化进行专门立法时针交易中真实销售问题应明确真实销售标准首先原始权益基础资产享完整权利原始权益拥基础资产存担保等物权存次商业保理资产证券化发行必须SPV等专门事资产证券化特殊目机构次发行真实销售客体必须合法基础资产基础资产转双方存欺诈交易行交易价格必须合理价格交易中基础资产权利必须实质性发生转原始权益通非法价格基础资金进行回购
（四）加强商业保理资产证券化监
商业保理资产证券化监方式应政府监行业律相结合方面政府应采高效致规范商业保理资产证券化监制度方面应加强商业保理资产证券化体律作
四结
资产证券化实际债权物权化程质企业者拥价值财产者权利转变成价证券程商业保理资产证券化商业保理公司说够利拥应收账款实现直接融资效扩商业保理公司资金规模通资产证券化商业保理流动性弱应收账款转变成证券进行发行效盘活存量资产助国证券市场发展
参考文献：
1高保中著中国资产证券化制度分析北京学出版社2015年版
2李书文著商业保理理实务中国民法制出版社2014年版
3洪艳蓉著资产证券化法律问题研究北京学出版社2004年版
4林华编金融新格局资产证券化突破创新中信出版社2014年6月第1版
5林思明保理资产证券化载国际商报
6钟礼斌国商业保理风险防范控制云南学硕士学位文2016年
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商业保理资产证券化法律问题探究
着国国外贸易发展商业保理作够实现融资应收账款理综合性金融服务受买卖双方欢迎目前国商业保理公司开展商业保理业务快速发展应收账款存流动性弱问题增强商业保理资产流动性解决商业保理公司面融资困境成商业保理公司目前颇受关注问题实际国企业应收账款资产证券化尝试开始国商业保理资产证券化目前尚处起步阶段加法律制度完善等素国商业保理资产证券化存着诸风险难题函解决商业保理业务进行分析基础通资产证券化业务进行剖析探讨前商业保理资产证券化情况分析探讨商业保理资产证券化程中涉法律问题完善国商业保理资产证券化法律构建提出相应策
关键词商业保理资产证券化法律问题法律措施
商业保理资产证券化概述
（）商业保理资产证券化概念
1商业保理含义
保理称保付代理国家学者进行定义根国际保理业务通规保理业务定义认保理业务仅仅包括信担保包括应收账款服务托收服务贸易合出售方应收账款追索权出售保理商保理商债务法支付货款者逾期支付情况保理商出售方支付货款种融资服务商业保理作保理种商业保理公司开展贸易融资坏账担保应收账款催收销售分户账理等综合性服务目针应收账款企业商品交易程提供融资服务着企业应收账款规模扩企业账款回收风险加商业保理业务获巨发展机遇
2资产证券化含义
资产证券化金融市场发展定阶段产物金融市场参体提供新融资渠道参体提供降低风险手段根证券公司基金理公司子公司资产证券化业务理规定(简称理规定)相关条款资产证券化指基础资产产生现金流作偿付支持通信增级等手段基础发行资产支持证券业务活动通资产证券化缺少流动性预见稳定现金流资产进行集中形成资金池资产池出售特殊目载体进行信增级证券市场出售
3商业保理资产证券化涵
商业保理资产证券化中国证监会资产证券化系列法规基础提出商业保理资产证券化认商业保理公司基融资需求手中卖方中受具预期未现金流集中起形成应收账款资产池资产出售特殊目载体资产进行信增级转变成证券市场出售证券程
2014年证监会公布理规定海证券交易公布海证券交易资产证券化业务指引中国证券投资基金业协会发布资产支持专项计划备案理办法等规修订仅统特殊目载体资产支持专项计划资产证券化业务理范围进行扩原证券公司拓展基金理公司子公司取消审批制实行备案制资产证券化基础资产范围进行扩仅包括企业应收账款信托收益权等财产性权利包括动产收益权者证监会认财产权利财产性权利
（二）商业保理资产证券化法律关系体分析
1商业保理资产证券化体
商业保理资产证券化交易通常包含三交易体发起(原始权益)发行(特殊目载体)投资者
发起称原始权益商业保理资产证券化程中发起商业保理公司商业保理公司应收账款等资产进行证券化目融资获周转资金发起通身受应收账款进行集中组建资产池通合转特殊目载体(SPVSPV获转应收账款价发起通转缺乏流动性应收账款获周转资金效帮助发起扩商业保理业务规模更资金投入商业保理业务中
发行特殊目载体(Special Purpose Vehicle简称SPV >专门商业保理资产证券化设立够独立承担民事权利义务法律体SPV商业保理资产证券化重点体商业保理资产证券化融资模式相通SPV受商业保理公司应收账款够效隔离风险商业保理公司应收账款通债权转SPV够实现商业保理公司风险隔离广义SPV类型信托计划资产支持专项计划(证券公司基金子公司资)项目资产支持计划银行资私募基金等根2014年证监会出台资产证券化相关法规国证券公司基金理公司子公司开展资产证券化业务时设立特殊目载体统资产支持专项计划
商业保理资产证券化目缺少流动性应收账款转化成证券市场交易证券商业保理公司提供直接融资商业保理资产证券化投资者购买资产支持证券投资者者机构投资者获专项计划资产收益投资者根资产支持证券信等级等素考虑否购买
外商业保理资产证券化辅助体计划理SPV代表仅负责商业保理资产证券化专项计划发起设立代表SPV商业保理公司购买应收账款形成资产池负责委托银行进行资金托等资产服务机构商业保理资产证券化提供服务机构般言商业保理资产证券化资产服务机构提供资产理服务发起SPV收取资金理费担资产支持专项计划服务机构发起担较合适基商业保理公司作商业保理资产证券化发起商业保理公司保理业务提供应收账款理催收服务机构作商业保理应收账款受者商业保理公司证券化资产组合较解够针商业保理资产证券化程发生风险提出控制方法资金托般商业银行商业保理资产证券化程中接受SPV委托SPV基础资产进行资金托机构商业保理资产证券化程中必须基础资产进行信增级通信增级机构资产支持证券信提升增强投资者投资信心商业保理资产证券化信增级机构第三方保证担保银行集团母公司等等商业保理资产证券化程中证券承销证券公司证券承销根承担风险责分代销包销代销风险较商业保理资产证券化程需发行证券未计划期限销售发行者身承担风险
二 国商业保理资产证券化发展现状存法律问题
（）国商业保理资产证券化发展现状
目前国尚未专门针商业保理资产证券化法规实际监部门市场早关注应收账款资产证券化业务2014年3月证监会提出力发展应收账款证券化等企业资产证券化业务年5月证监会发布关进步推进证券营机构创新发展意见提出发展应收账款融资租赁债权基础设施收益权等资产证券化业务前商业保理资产证券化实施理规定配套工作指引犯等规规中明确资产证券化业务理范围扩基金理公司子公司基础资产范围企业应收账款保理资产首次进入ABS基础资产范围证监会交证券投资基金业协会相关规修订极促进商业保理业务发展
（二）国商业保理资产证券化存法律问题
1基础资产转法律问题分析
商业保理资产证券化程中基础资产转法律问题实际解决商业保理公司应收账款债权转相关法律问题关基础资产转法律问题集中三方面
（1）未应收账款转性问题
根应收账款商业保理资产证券化开始时否存标准进行资产证券化基础资产中应收账款分现时应收账款未应收账款现时应收账款商业保理资产证券化开始时存应收账款现时应收账款转操作相容易商业保理资产证券化程中面问题便未应收账款作基础资产进行保理资产证券化行性问题未应收账款属未债权根传统民法理般认基效存债权进行债权未债权否发生尚确定性便发生债权容等发生变动未债权进行
（2）禁止转条款问题
商业保理资产证券化基础资产应收账款商业保理公司优质应收账款形成资产池转SPV涉应收账款禁止转条款效力问题根国合法第79条规定三种转债权中包括事约定禁止转债权根该规定贸易合双方事合中明确约定应收账款债权转者贸易合存禁止转条款商业保理公司受通补充协议禁止应收账款转商业保理公司知情情况受该债权该应收账款进行资产化旦求买方履行付款义务时买方会合中禁止转条款进行抗辩拒绝支付应收账款项款项
2真实销售法律问题分析
真实销售商业保理资产证券化程中基础资产够实现风险隔离前提基础资产转程中满足真实销售标准发起发生破产等危机时划发起破产财产方维护商业保理资产证券化交易安全性稳定性更保护投资者利益理规定财产权利者财产作基础资产特规定交易基础应真实交易价应公允 发起出现破产等问题时否运破产隔离原理解决难确定商业保理资产证券化项目带确定素
三国商业保理资产证券化法律完善策
（） 商业保理资产证券化特殊目载体法律完善建议
1明确特殊目载体法律属性
国应法律明确SPV法律性质应完善公司法中关SPV机构相关规定SPV法律性质应明确独立承担民事责拥民事权利体作商业保理资产证券化发起商业保理公司SPV间存附属关系SPV具独立体位SPV实质商业保理资产证券化存立法时应充分考虑商业保理资产证券化特殊性SPV设立条件组织机构税收标准等方面应进行明确规定
2立法限制特殊目载体营范围
国商业保理资产证券化发展必然采SPV隔离风险商业保理资产证券化程中应加强立法SPV营范围进行适限制SPV资产证券化中应仅事受基础资产发行证券等商业保理资产证券化相关营行SPV作隔离破产风险重机构保障营范围进行严格限制避免SPV事业务导致商业保理基础资产信风险
3限制特殊目载体基础资产处分权利
SPV法律属性具独立民事权利责体SPV商业保理资产证券化交易中原始权益受基础资产债权SPV拥基础资产权权包括基础资产处分权利商业保理资产证券化交易中基础资产涉广泛投资者利益果SPV基础资产处分权进行限制SPV会基身利益基础资产进行处分转出质担保等
（二）商业保理资产证券化基础资产转问题法律完善
1关未应收账款转问题法律完善
针转未应收账款进行融资合容未应收账款发生时否成转标物应融资合中予明确说明便操作需融资合中应收账款发生原种类发生时间高数额等作出具体明确限定样防止参融资未应收账款融资企业保留部分责财产应债权请求够保障企业营受干涉
2关基础资产禁止转问题法律完善
鼓励商业保理资产证券化发展采取两种方式进行解决规定禁止转合债权种类型第具身份联系债权第二特定权利象债权第三合事双方间基身信赖建立债权第四违反法律法规债权资产关身性质债权禁止转商业保理资产证券化基础禁止转应允许转应收账款转约定SPV产生约束力二肯定合双方事意思治前提鉴含商业保理资产证券化诸资产证券化业务特殊性明确禁止转条款抗转移进行资产证券化资产时求原合债权债务承担转行导致违约责
（三）明确商业保理资产证券化真实销售标准
针商业保理资产证券化进行专门立法时针交易中真实销售问题应明确真实销售标准首先原始权益基础资产享完整权利原始权益拥基础资产存担保等物权存次商业保理资产证券化发行必须SPV等专门事资产证券化特殊目机构次发行真实销售客体必须合法基础资产基础资产转双方存欺诈交易行交易价格必须合理价格交易中基础资产权利必须实质性发生转原始权益通非法价格基础资金进行回购
（四）加强商业保理资产证券化监
商业保理资产证券化监方式应政府监行业律相结合方面政府应采高效致规范商业保理资产证券化监制度方面应加强商业保理资产证券化体律作
四结
资产证券化实际债权物权化程质企业者拥价值财产者权利转变成价证券程商业保理资产证券化商业保理公司说够利拥应收账款实现直接融资效扩商业保理公司资金规模通资产证券化商业保理流动性弱应收账款转变成证券进行发行效盘活存量资产助国证券市场发展
参考文献：
1高保中著中国资产证券化制度分析北京学出版社2015年版
2李书文著商业保理理实务中国民法制出版社2014年版
3洪艳蓉著资产证券化法律问题研究北京学出版社2004年版
4林华编金融新格局资产证券化突破创新中信出版社2014年6月第1版
5林思明保理资产证券化载国际商报
6钟礼斌国商业保理风险防范控制云南学硕士学位文2016年
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