(二)济法合附义务发展
首先济法中附义务合法中附位升体位作民法学说判例中附义务现代合法首肯然成合事法定义务社会权利位属性权利位合法中始终难摆脱附位社会权利位济法产生真正属济法调整社会权利社会利益重利害关系特殊合关系者合关系特殊方面附义务宗旨目抑性质作均具极强质性附义务纳容部门济法中屡见鲜例:广告法部先合义务容济法律般言广告具约约邀请性质制作发布广告表示合事关系进入合订立阶段应承担先合义务国广告法规定广告广告营者广告发布者遵守社会公德职业道德维护国家尊严利益义务(第7条)损害未成年残疾身心健康义务(第8条)商品性产途等服务容形式等表示应清楚明白义务(第9条)数统计资料调查结果等应真实准确表明出处义务(第10条)涉专利专利方法应标明专利号专利种类义务(第11条)广告应具识性义务(第13条)药品医疗器械特殊农药食品酒类化妆品广告中应承担义务述义务合法全附义务然广告特殊订立合方式广告广告营者广告发布者私事涉社会权利社会利益成广告法容消费者权益保护法消费者营者二者关系具合关系济法非停留二者合关系般性规范重点规定营者义务消费者权利义务容言保护义务说明义务告知义务等时间言包括先合义务合履行时附义务合义务产品质量法价格法证券法招标投标法等均原属合事附
义务作重点详规范述情形说明合法中附义务成济法基义务
次济法强调合关系中强者附义务合法奉行抽象格立法模式视野中合事实力位没差事承担附义务容机率规范中庸持济法视野合事仅济实力信息实力事承担义务难应持根济信息实力市场位济法合事分市场中强者弱者强化强者应承担义务典型例子首推消费者权益保护法首先根市场交易位实力合关系事分营者消费者(该法第2条第3条)然消费者权利营者义务两方面强化营者义务方面规定营者接受消费者监督义务保证商品服务安全义务提供商品服务真实性义务标明真实名称标记义务出具购货证服务单义务侵犯消费者格权义务方面规定消费者监督批评权安全保障权知悉真情权获相关知识权格尊严受尊重权利等企业惊呼消费者权益保护法中营者消费者权利严重失衡 实非权利失衡通加强强者义务责保护合关系弱者实现实质公已独消费者权益保护法广告法产品质量法均倾济法强化营者义务规定合法关合事承担附义务规定洽合维护社会权利利益强化营者义务保护消费者权益济法社会位立场决定说明般合关系中消费者营者负担通知顾保护保密说明等义务方面合法调整
次济法细化附义务容合法附义务容规定极明确济法相应容作出详细明确规定例国消费者权益保护法第19条规定:营者应消费者提供关商品者服务真实信息引误解虚假宣传营
者消费者提供商品者服务质量方法等问题提出询问应作出真实明确答复相适应消费者权益保护法第8条规定消费者知悉真情权:消费者享知悉购买商品者接受服务真实情况权利消费者权根商品者服务情况求营者提供商品价格产生产者途性规格等级成份生产日期效期限检验合格证明方法说明书售服务者服务容价格费等关情况产品质量法反正竞争法广告法等分明确规定关保护义务消费者权益保护法第7条第14条第18条广告法第10条第18条产品质量法第26条第29条第35条均详规定
第四济法保障附义务履行力度加强仅附义务位强化承担方确定义务容明确化言济法合事权利义务某强制性规定已似济法作合法特法济法国家司法机关行政机关立法机关社会团体确立保障附义务履行监机关时合法区便凸显出消费者权益保护法第四章规定国家级民政府级工商行政理部门关行政部门应职权范围采取措施维护消费者合法权益法院应采取措施方便消费者提起诉讼符合中华民国民事诉讼法起诉条件消费者权益争议必须受理时审理反正竞争法第三章规定关正竞争行监督检查容第16条规定:县级监督检查部门正竞争行进行监督检查第17条第18条第19条具体情况作出规范产品质量法第二章广告法第四章相关规定非独济法赋予社会性组织履行附义务监督控制权力消费者权益保护法第五章关消费者组织规定产品质量法第20条第21条关事产品质量检验认证社会中介机构规定第23条关保护消费者权益社会组织产品质量监督理规定均社会监督性质合法相济法加强附义务履行监督控制表现两方面:形式行政机关国家机关社会组织介入合关系合法中履行附义务否合双方事事
务义务监控权合关系相需请求司法机关救助采取告理原济法中行政机关司法机关甚立法机关社会组织立足社会宏观立场监督控制负附义务合事相履行义务种监督全方位合运行相始终义务违反义务企图违反义务时需合事请求便时强制义务改正行履行义务二实质国家公权社会公权干预权利限制契约具体表现契约合法灵魂合法肯定附义务定程度顾社会权利社会利益然维护合事权利衡立场未变社会利益视野非普通市场体利益已实行公私体保护原济法立足社会整体立场维护社会权利位视野中社会权利利益优权利利益需建立特保护机制限制权利协调社会权利权利社会利益利益关系侧重保护社会权利利益济法便引入公权干预私权时社会公权国家公权身兼二职仅社会权利利益代表者社会权利利益维护者合事违反附义务时侵犯仅方事权利利益直接间接侵犯社会权利利益行政权等公权便直接介入合关系限制双方意思衡二者权利利益关系时公权便私权请求履行附义务合事权利重合学者说济法公权私权融合生长产物济法合关系中附义务予特关注附义务视野特殊位决定
第五济法加重违反附义务法律责根国合法规定附义务已成民事义务重组成部分违反类义务应承担民事责济法规定违反附义务责加强合法规定责相济法中违反附义务责具两特点综合性违反附义务法律责合法第43条第324条规定承担民事赔偿责反正竞争法第20条规定营者违反保密义务侵害营者造成损害应承担损害赔偿责第21条时规定:违反法第10条规定侵犯商业秘密监督检查部门应责令停止违法行根情节处万元20
万元罚款根第20条侵犯商业秘者应承担民事责根第21条应承担行政责违反反正竞争法中关商业秘密规定应承担双重责产品质量法规定违反关说明义务营者应承担民事赔偿责(第40条)罚应责令改正没收违法生产销售产品处违法生产销售产品货值金额等值罚款违法处没收违法情节严重吊销营业执(第53条)情节严重责令停止生产销售处违法生产销售产品货款净额30罚款违法处没收违法(第54条)关保护义务合法民法通关规定履行合没保护义务造成合关系相身体损害应赔偿医疗费误工减少收入残废者生活补助费等费造成死亡应支付丧葬费死者生前扶养必生活费等费(民法通第119条)消费者权益保护法营者提供商品者服务造成消费者者受害死亡应支付丧葬费死亡赔偿金死者生前扶养必需生活费等费构成犯罪法追究刑事责(该法第42条)表明济法规定违反附义务法律责仅限民事责民事责行政责刑事责综合责二惩罚性赔偿性相结合济法规定违反附义务赔偿责民事责体现惩罚性责行政责刑事责体现特规定惩罚性赔偿责根合法规定违反说明顾等附义务造成合关系方事损失承担民事赔偿责然该法第130条规定营者违反民事义务欺诈行消费者权益保护法处理该文合法第七章违约责中规定违反附义务非约定义务必然适相关规定合法援引消费者权益保护法中关法律责规定第49条:营者提供商品者服务欺诈行应消费者求增加赔偿受损失增加赔偿金额消费者购买商品价款者接受服务费倍系国济法确立惩罚性赔偿责明证规定违反说明顾保护等义务营者欺诈行必须承担惩罚性赔偿责种责特点:权利义务双方必须直接间接合关系承担责方必须市场体中强者营者消费者违义务适担责方式赔偿数额受害方损失济法
规定违反附义务应承担惩罚性赔偿性相结合综合性责违反该义务行具双重性质首先合事违反附义务微观角度违背诚实信原直接损害方事利益确保合事权利义务衡应违反义务承担赔偿责承担民事责合法济法加确认已次合事中强者违反附义务损害弱者权利利益宏观角度损害社会权利利益具社会危害性必须国家机关社会组织出面干预公权制裁私权滥维护社会权利利益济法特责行政责刑事责惩罚性赔偿责中惩罚性责均违反附义务承担社会责
三济法合法调整现代合关系分工配合探讨
济法现代合法附义务规范中约略探知二者调整现代合关系时分工配合脉络笔者二者分工配合面方面容:
()济法合法市场济中市场政府位倾性服务市场济目具致性
调整合关系法律规范古类法律规范断健全壮成民法子部门合法代事情[17]时市场济体制刚刚确立占流亚斯密倡市场万张市场体享限度意思治行动国家成市场守夜时市场万市场政府政府[18]代合法立法者便基述立场严格限制政府干预市场契约原淋漓致发挥现代社会市场天然缺陷日益暴露[19]放市场济成众矢凯恩斯提出国家干预学说张针市场缺陷进行适度国家干预[20]济法正政府干
预市场法律产物张政府市场施干预倾较明显然二者产生时代背景功方性作现代市场济法制组成部分服务现代市场济二者需考虑素均市场政府诚前言现代市场济体制市场缺陷存然古典济学派关济假设关竞争机制作认识非完全时需程度范围作出适调整已相应政府干预市场时缺陷政府失灵[21]政府干预应立足市场机制定范围限干预社会济现实济法合法求
正济法合法市场政府关系倾性现实济基础相决定二者附义务态度合法政府干预市场持消极态度附义务作出般性规范便裹足前济法积极推动政府干预市场附义务合法附位提升体位明确政府代表公机关履行附义务行严密监控确立特殊责种分工更配合设想合法违反基精神前提政府等公机关干预市场行予默认许济法尊重合契约原基础需国家干预合关系予特规范例济法规定高新科技企业享优先融资权利等条件享优先金融部门企业订立款合权利干预贷双方契约满足优先发展高新技术产业需规定等条件源部门应优先技术落污染严重造纸厂印染厂化肥厂等外企业订立源供合干预源供求双方契约满足国家产业结构调整需
(二)济法合法形式正义实质正义关系认识追求社会正义目标致
谓正义罗尔斯认社会基价值机会收入财富尊基础等分配非某种等分配合利益制度安排[22]认社会济等应正义两原进行制度安排:(1)正义储存原致情况适合少受惠者利益(差原)(2)系机会公等条件职务位开放(机会公等原)[23]形式正义实质正义区分种制度安排应形式正义指制度安排够公致规定位社会成员理念实质正义指制度安排够针社会成员体具体情况予区终实现结果公正合理理念[24]
社会正义法律孜孜求目标[25]济法合法例外二者合关系中形式正义实质正义关系认识调整现代合关系时特色合法视角形式正义实质正义体实现形式正义实现实质正义合法便形式正义直接追求目标合法身具重意义:坚持形式正义理念方恪守规面前等原维护竞争市场体等位二坚持形式正义理念够广泛范围众市场行反复适体现法律效率原说合法形式正义理念正罗尔斯机会公等原市场济生活中生动体现合法仅奉行抽象格民事体立法模式切具体情形决定权契约原交民事体行合法面前具特殊格民事体特殊情形特殊处理合法具极强稳定性相左济法认形式正义特殊情况代表实质正义二者偏差时常会出现形式正义追求代实质正义追求济法便确立实质正义理念理念指引济法呈现出合法处设定具体格济法调整范围市场体法律格具体化例承担保密义务市场体反正竞争法中法律格事商品营者营利性服务(简称商品包括服务)法济组织承担告知说明义务市场体广告法中广告
营者广告发布者(广告法第2条)二针具体情形规定处理模式合法统般性规定济法调整范围情形作出十分具体规定予相应处理例广告广告营者广告发布者社会济角色重广告法仅事广告活动遵守规三者具体职业活动规范消费者权益保护法规定消费者具体权利营者具体义务反正竞争法关侵犯商业秘密等十余种具体正竞争行规范三针违反义务行规定具体责济法特殊法律格市场体违反义务情形作出特殊明确处理样违反说明义务法律责消费者权益保护法中根第40条规定应承担民事责根第49条规定欺诈行营者应承担惩罚性赔偿责伪造商品产伪造者厂名厂址伪造者认证标志名优标志等质量标志工商行政理部门根情节单处者处警告没收违法处违法倍五倍罚款没收违法处万元罚款情节严重责令停止整顿吊销营业执产品质量法中违反告知说明义务者根第40条规定销售者承担损害赔偿责第53条第54条中具体规定违反诚实告知说明义务处罚广告法关违反告知说明义务法律责规定调整合关系部门济法均具体责制度合法关合责抽象概括规定显然细致化合法言追求正义类似流水作业规模化生产符合基流程济法言追求正义精雕细琢手工生产产生出便独二工艺品济法形式两特点:民法法典化相济法系列专门化法律部门组成法律部门精神原方面相具体制度规范异济法纲难统法典二民法稳定性相济法功特殊性社会济需变化密切相关具灵活性变动性
述情形合法形式正义理念概括性规范容广泛范围程度予市场体等遇协调般常交易行鼓励交易活动济
法实质正义理念予具体市场体差遇调整特殊合关系保障合法正常发挥作济基础追求正义倾性社会正义价值目标二者完全分工配合完成市场济法制务合理高效配置社会资源增进类福祉例法然合关系般合法调整果合事方国企业民营企业高科技企业三资企业五企业外国持股企业跨国公司兴办企业等方事童残疾妇女农民岗工退伍军等需予特殊调整合关系应济法调整
(三)济法合法利益社会利益关系认识维护增进社会整体利益目标致
合法济理基础义济学[26]合法视角里利益社会利益具致性增进社会利益需保障追求利权利积极性社会利益便着利益增益源源社会整体便社会成员辛勤奋斗基础坐收渔翁利合法立足权利位确保财产权意思治例瑞士债务法第9条明文规定:契约容法律限制订立新制定国际商事合通第1条规定:事权订立合确定合容德国日国台湾区民法典均具体合制度中落实合原国合法第4条明确合愿订立原现代合法时合原作定限制幅度处微调范围合法附义务法定化例然附义务合法中显示出权利限制势附性未根改变合法权利位基立场未变
济法认利益某时候社会利益仅致反会发生突二者处立时保障追求利益权利反会损害社会利益保障社会权利利益
济法便民法中附义务予全方位加强现代市场济体制济法合法命确保市场调节机制合理高效配置社会资源增进类社会利益类历史理性分析结果法律社会立场社会成员立场始终社会利益利益具致性突性矛盾体济法合法便职分工般言社会利益没突特意义利益关系立法者便合法调整时合法增进社会利益方法便坚定维护权利保护追求利益积极性完成命方法具间接性社会利益突特意义利益关系利益社会利益关系立法者济法加调整济法便运国家权力社会权力直接衡利益天维护合关系中直接间接社会利益
(四)济法合法合关系视角终极目标致
合法重维护市场体权利确保合事权利义务衡说合关系事微观视角济眼合关系济法重确保社会利益社会利益密切相关利益社会宏观视角社会眼合关系前文已述视角二者调整合关系相通处:调整象市场体合法济法调整象均位等具交换关系市场体合法中该市场体抽象济法中该市场体具体二调整方法增损合事间权利义务例合法调整合关系确保合事意志订立合具法律效力时附加某法定义务济法调整合关系通强化合事附义务实现述通处表明社会成员间利益衡命作私法合法确保权利利益确保体全面发展济法调整权利利益社会权利利益关系确保类社会健康发展二者旗帜社会体充分发展时确保类作物种全面
发展体现类终极关怀[27]济法合法具致性完全够分工配合调整现代市场济
[17] 王利明 崔建远合法新总中国政法学出版社1996年版第8789页
[18] 曹沛霖政府市场浙江民出版社1998年版第165166页吕忠梅陈虹政府干预干预政府关政府济行理性分析济法丛(第2卷)方正出版社1999年版第1版王全兴斌民商法济法关系纲法商研究XX年第 期
参考文献:
[19] 植草益微观规制济学中国发展出版社1992年版第6页
[20] 曹沛霖政府市场浙江民出版社1998年版第165166页
[21] [美]斯蒂格利茨济学中国民学出版社1997年版
[22] [美]罗尔斯正义怀宏等译中国社会科学出版社1988年版第7—8页
[23] [美]罗尔斯正义怀宏等译中国社会科学出版社1988年版第292页
[24] [美]罗尔斯正义怀宏等译中国社会科学出版社1988年版第54页
[25] 卓泽渊法价值法律出版社1999年版第506页
[26] 曹沛霖政府市场浙江民出版社1998年版第165—166页
[27] 卓泽渊法价值法律出版社1999年版第536页
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