场工程分包纠纷引发思考
■工程分包应注意法律问题？ ■工程分包纠纷中体法律责界定？ 案情介绍 某施工企业（系告）负责承建某省高速公路Ⅱ标两盖板涵洞工程分包资质包工头王某（系原告）组织施工施工程中原告员足设备短缺等种原致中途退出告没工程进度进行计价仅项目理签字分两次预计工程款原告37万余元双方签署工程计价单载明原告施工工程结算价33万余元原告认结算价合理求告次性支付原告2万元结纠纷告谈判果情况支付原告2万元私原告告出具份承诺书承诺告支付2万元变更款（业变更款批复应全额付原告）外保证济问题纠缠告年半原告告拖欠施工工程中新增项目变更款3万元法院进行起诉法院第次开庭审理案庭审程中原告变更诉讼请求撤销结算清单承诺书二判令告方支付工程欠款26万元原告告变更诉讼请求需重新收集证提出休庭法院二月第二次开庭审理案法院审理认：告建设工程分包具备相应资质条件进行施工违反法律强制性规定应属效时双方书面合约定情形工程造价进行鉴定成必然原告提交申请未预交鉴定费明示放弃鉴定致案件争议事实法通鉴定结予认定原告应张事实承担举证法律果法院驳回原告诉讼请求告胜诉 法理分析 违法分包转包合法律问题违法分包转包合效发包分包间产生定法律果建筑法明确规定违法分包转包获正利益违反法律禁止性规定进行工程分包转包建设行政部门发包取利益确定非法利益予收缴高民法院关审理建设工程施工合纠纷案件适法律问题解释第4条明确规定承包非法转包违法分包建设工程行效民法院收缴已取非法案中然没涉非法类案件中果出现承包非法转包违法分包筑工程非法律法院予收缴制裁种行衡事间利益 关承诺书作案关键证否撤销问题民法中原告写承诺书种民事法律行民法通第57条明确规定：民事法律行成立时起具法律约束力原告诉讼请求中该承诺书危显失公情况订立提出撤销承诺书签字案原告出原告方均具民事行力时意思表示真实庭审程中原告没提出合法效证够证明告方危情况存第次庭审中该承诺书原告作告拖欠变更款证提供法庭表明承诺书具法律效力原告认证原告真实意思表示合法效撤销 关撤销承诺书期限问题根高民法院关贯彻执行<民法通>干问题意见第73条第二款规定变更者撤销民事行行成立时起超年事请求变更者撤销民法院予保护案中原告告出具承诺书原告第次庭审时请求撤销该承诺书时已超年期限民法院应予保护 关工程造价进行鉴定问题根高民法院关民事诉讼证干规定第25条事申请鉴定应举证期限提出鉴定事项负举证责事民法院指定期限正理提出鉴定申请者预交鉴定费者拒提交相关材料致案件争议事实法通鉴定结予认定应该事实承担举证法律果该案中原告提交申请未预交鉴定费明示放弃鉴定原告应张事实承担举证法律果 事方履行合义务责问题合法事方履行合义务者履行合义务符合约定应承担继续履行采取补救措施者赔偿损失等违约责事方明确表示者行表明履行合义务方履行期限前求承担违约责事方履行合义务者履行合义务符合约定方造成损失损失赔偿额应相违约造成损失包括合履行获利益超违反合方订立合时预见者应预见违反合造成损失案中原告撤离工现场行表明履行合义务合法应承担违约责案中未签订合合法追究原告违约责 外根高民法院关审理建设工程施工合纠纷案件适法律问题解释第23条规定事部分案件事实争议仅争议事实进行鉴定争议事实范围确定者双方事请求全部事实鉴定外案中双方事没签订相关合根该法第23条规定执行事约定固定价结算工程价款双方事产生争议工程造价进行鉴定成必然 案件启示 施工企业项目理应选择合法理模式施工企业建设方签订建设工程合应结合工程项目特点选择全部行施工采取专业工程分包劳务作业分包方式全部行施工然完成工程方式建设工程合建设单位总承包单位施工力施工水技术力量社会信誉考察签订总承包单位全面履行合力种信赖总承包单位行施工更履行合施工实践中建设工程总承包单位时加快工程进度提高效率等需专业性强工程附属设施非体工程等分包单位帮助完成选择工程分包形式分包时施工单位必须遵守相关法律满足分包面提条件分包合合法效片面追求济利益采取变相转包肢解分包方式样仅行效带必济纠纷会受法律制裁案例证 劳务分包方式选择转包肢解分包法律禁止施工实践中施工企业果需附属设施非体工程等分包单位帮助完成采取劳务分包方式劳务作业分包劳务作业承包高民法院关审理工程施工合司法解释第7条明确规定劳务分包合转包合合法效行施工企业应认清劳务分包专业工程分包转包区工程理正确运选择良理模式全面履行合优质高效建成工程 严禁违法分包加强分包队伍资质审查根建筑法第29条第三款规定禁止总承包单位工程分包具备相应资质条件单位该条款属强制性条款事建设施工合中出现违反建筑法强制性规定情形民法通合法规定确定合效建设部发布关建立完善劳务分包制度发展建筑劳务企业意见明确规定：2008年6月施工总承包专业承包特级级企业进行劳务作业分包必须相应资质（劳务分包施工总承包资质等）企业施工企业日常生产营程中果违反国家强制性规定进行违法分包企业方面利益带严重损害施工企业必须事前予防范分包队伍签订劳务分包合前必须方资质进行严格审查审查容包括方营业执生产力事相应业务资质证书合签订者法否持法委托授权书等保证方法实体位合合法效性 法签订合强化合条款审查合发生纠纷法院审理裁决进行相应济活动中定签订合签订合时定做量详细双方权利义务产生纠纷方做出相应约定特分包合价款明确约定案中原告进场进行施工没告签订施工合劳务分包合双方事工程造价结算产生分歧产生诉讼加强相关证收集保施工企业注意履行合程中证收集包括信函传真会议纪电子邮件等时进行登记保时应加强合履行理旦发现合关键条款约定明确没约定双方协议补充样减少合履行程中纠纷时型施工集团事建筑工程说部分合集团母公司子公司开发部门方进行条款协商履行合般项目部进行履行合程中施工项目部负责合理员应认真研究合条款脱离合履行外项目负责合承办员合理员进行必法律法规知识企业理知识相关知识培训提高合理合履行方面力水避免必纠纷损失 工程进度款规定进行支付杜绝合法行案中项目理规定支付工程款支付工程款4万元收回外外支付2万元进行私企业造成应损失施工企业重视工程款支付理严格规定程序办理款项支付手续技术部门合理部门统计部门提出工程进度拨款意见财务部门核实否扣已付工程预计款代垫材料等款项目理审批支付样源头控制超付工程款现象发生旦发生济纠纷应通协商进行解决 （作者单位：中铁桥局集团限公司） 文施工企业理杂志授权发布
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■工程分包应注意法律问题？ ■工程分包纠纷中体法律责界定？ 案情介绍 某施工企业（系告）负责承建某省高速公路Ⅱ标两盖板涵洞工程分包资质包工头王某（系原告）组织施工施工程中原告员足设备短缺等种原致中途退出告没工程进度进行计价仅项目理签字分两次预计工程款原告37万余元双方签署工程计价单载明原告施工工程结算价33万余元原告认结算价合理求告次性支付原告2万元结纠纷告谈判果情况支付原告2万元私原告告出具份承诺书承诺告支付2万元变更款（业变更款批复应全额付原告）外保证济问题纠缠告年半原告告拖欠施工工程中新增项目变更款3万元法院进行起诉法院第次开庭审理案庭审程中原告变更诉讼请求撤销结算清单承诺书二判令告方支付工程欠款26万元原告告变更诉讼请求需重新收集证提出休庭法院二月第二次开庭审理案法院审理认：告建设工程分包具备相应资质条件进行施工违反法律强制性规定应属效时双方书面合约定情形工程造价进行鉴定成必然原告提交申请未预交鉴定费明示放弃鉴定致案件争议事实法通鉴定结予认定原告应张事实承担举证法律果法院驳回原告诉讼请求告胜诉 法理分析 违法分包转包合法律问题违法分包转包合效发包分包间产生定法律果建筑法明确规定违法分包转包获正利益违反法律禁止性规定进行工程分包转包建设行政部门发包取利益确定非法利益予收缴高民法院关审理建设工程施工合纠纷案件适法律问题解释第4条明确规定承包非法转包违法分包建设工程行效民法院收缴已取非法案中然没涉非法类案件中果出现承包非法转包违法分包筑工程非法律法院予收缴制裁种行衡事间利益 关承诺书作案关键证否撤销问题民法中原告写承诺书种民事法律行民法通第57条明确规定：民事法律行成立时起具法律约束力原告诉讼请求中该承诺书危显失公情况订立提出撤销承诺书签字案原告出原告方均具民事行力时意思表示真实庭审程中原告没提出合法效证够证明告方危情况存第次庭审中该承诺书原告作告拖欠变更款证提供法庭表明承诺书具法律效力原告认证原告真实意思表示合法效撤销 关撤销承诺书期限问题根高民法院关贯彻执行<民法通>干问题意见第73条第二款规定变更者撤销民事行行成立时起超年事请求变更者撤销民法院予保护案中原告告出具承诺书原告第次庭审时请求撤销该承诺书时已超年期限民法院应予保护 关工程造价进行鉴定问题根高民法院关民事诉讼证干规定第25条事申请鉴定应举证期限提出鉴定事项负举证责事民法院指定期限正理提出鉴定申请者预交鉴定费者拒提交相关材料致案件争议事实法通鉴定结予认定应该事实承担举证法律果该案中原告提交申请未预交鉴定费明示放弃鉴定原告应张事实承担举证法律果 事方履行合义务责问题合法事方履行合义务者履行合义务符合约定应承担继续履行采取补救措施者赔偿损失等违约责事方明确表示者行表明履行合义务方履行期限前求承担违约责事方履行合义务者履行合义务符合约定方造成损失损失赔偿额应相违约造成损失包括合履行获利益超违反合方订立合时预见者应预见违反合造成损失案中原告撤离工现场行表明履行合义务合法应承担违约责案中未签订合合法追究原告违约责 外根高民法院关审理建设工程施工合纠纷案件适法律问题解释第23条规定事部分案件事实争议仅争议事实进行鉴定争议事实范围确定者双方事请求全部事实鉴定外案中双方事没签订相关合根该法第23条规定执行事约定固定价结算工程价款双方事产生争议工程造价进行鉴定成必然 案件启示 施工企业项目理应选择合法理模式施工企业建设方签订建设工程合应结合工程项目特点选择全部行施工采取专业工程分包劳务作业分包方式全部行施工然完成工程方式建设工程合建设单位总承包单位施工力施工水技术力量社会信誉考察签订总承包单位全面履行合力种信赖总承包单位行施工更履行合施工实践中建设工程总承包单位时加快工程进度提高效率等需专业性强工程附属设施非体工程等分包单位帮助完成选择工程分包形式分包时施工单位必须遵守相关法律满足分包面提条件分包合合法效片面追求济利益采取变相转包肢解分包方式样仅行效带必济纠纷会受法律制裁案例证 劳务分包方式选择转包肢解分包法律禁止施工实践中施工企业果需附属设施非体工程等分包单位帮助完成采取劳务分包方式劳务作业分包劳务作业承包高民法院关审理工程施工合司法解释第7条明确规定劳务分包合转包合合法效行施工企业应认清劳务分包专业工程分包转包区工程理正确运选择良理模式全面履行合优质高效建成工程 严禁违法分包加强分包队伍资质审查根建筑法第29条第三款规定禁止总承包单位工程分包具备相应资质条件单位该条款属强制性条款事建设施工合中出现违反建筑法强制性规定情形民法通合法规定确定合效建设部发布关建立完善劳务分包制度发展建筑劳务企业意见明确规定：2008年6月施工总承包专业承包特级级企业进行劳务作业分包必须相应资质（劳务分包施工总承包资质等）企业施工企业日常生产营程中果违反国家强制性规定进行违法分包企业方面利益带严重损害施工企业必须事前予防范分包队伍签订劳务分包合前必须方资质进行严格审查审查容包括方营业执生产力事相应业务资质证书合签订者法否持法委托授权书等保证方法实体位合合法效性 法签订合强化合条款审查合发生纠纷法院审理裁决进行相应济活动中定签订合签订合时定做量详细双方权利义务产生纠纷方做出相应约定特分包合价款明确约定案中原告进场进行施工没告签订施工合劳务分包合双方事工程造价结算产生分歧产生诉讼加强相关证收集保施工企业注意履行合程中证收集包括信函传真会议纪电子邮件等时进行登记保时应加强合履行理旦发现合关键条款约定明确没约定双方协议补充样减少合履行程中纠纷时型施工集团事建筑工程说部分合集团母公司子公司开发部门方进行条款协商履行合般项目部进行履行合程中施工项目部负责合理员应认真研究合条款脱离合履行外项目负责合承办员合理员进行必法律法规知识企业理知识相关知识培训提高合理合履行方面力水避免必纠纷损失 工程进度款规定进行支付杜绝合法行案中项目理规定支付工程款支付工程款4万元收回外外支付2万元进行私企业造成应损失施工企业重视工程款支付理严格规定程序办理款项支付手续技术部门合理部门统计部门提出工程进度拨款意见财务部门核实否扣已付工程预计款代垫材料等款项目理审批支付样源头控制超付工程款现象发生旦发生济纠纷应通协商进行解决 （作者单位：中铁桥局集团限公司） 文施工企业理杂志授权发布
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