公司非破产清算制度缺陷完善—工矿企业
公司非破产清算制度缺陷完善
刘华
公司解散普遍现象然公司解散原合分立解散外余原引起解散必须清算程序目前国公司法公司解散清算制度规定仅寥寥数条容高度概括造成司法实践中公司清算处立法完善难操作状态致公司解散时效清算者公司违反法律行政法规规定法责令关闭逃避清算严重损害公司债权股东利益时严重影响公司法制度积极意义损害社会济生活正常秩序全面健全公司清算法律制度司法体制改革需破产清算始终民法院严格监督进行程序破产法（试行）民事诉讼法进行专门规定容详立法已初步成型文仅公司非破产清算存缺陷进行分析完善公司非破产清算制度提出见解
公司非破产清算制度立法缺陷
国现行公司法非破产清算制度立法存着许完善方立法缺陷表现：
（）公司法相关法律法规均没规定公司非破产清算清算体清算体清算组混谈体现立法者立法时公司清算整体认识足清算体清算组两完全民事体二者区表现清算体般公司存资产投资者公司拥重理权权限清算组限清算体选定者命士会计师律师等公司没实质性权益员担公司清算体相关债权负责仅承担清算责承担清算利产生赔偿责公司清算组清算体负责定程度代表公司直接债权负责（破产清算外）外清算体公司清算完毕然消灭清算组般会基公司清算完毕法格终止消灭区分二者区更加认识确定清算体重性公司债权公司社会责言清算体确定具极重社会意义
（二）公司法未规定非破产清算期限超清算期限清算体应承担法律责司法实践中果清算工作限期进行方面增加种清算费削弱公司民事责承担力方面清算公司法律体间已发生种社会关系特济关系长期处确定状态势必影响社会秩序稳定
（三）公司法
清算体违反义务规定应承担行政责刑事责未规定真正体现贯彻限责公司债权等保护民事赔偿责优先原致股东清算体股东违背社会义商业道德滥法格第三利益造成损失
（四）公司法第191条半部第192条规定公司非破产清算强制清算应公司法法院组织清算否清算组监督监督债权清算中位作公司责令关闭机关时组织清算清算等等均未作出规定导致审判实践中法院法组织强制清算机关未履行组织强制清算义务债权股东合法权益没保障影响公司退出机制作定程度危市场济秩序
（五）特殊情况缺乏应措施公司吊销营业执进行清算？确认诉讼体承担民事责？目前国特殊情况法律调整现尚处立法空白状况司法实践中吊销公司营业执现象量发生公司吊销营业执清算情形层出穷切带诸破坏信扰乱市场秩序增加交易成侵害债权利益等种种弊端显易见
二完善公司非破产清算制度具体措施
健全公司非破产清算制度完善公司法制度必然求针目前现行公司非破产清算制度立法状况存缺陷笔者认方面完善公司非破产清算制度
（）明确公司解散公司清算（体）公司法第191条条192条相关法律规定企业清算体应企业股东者具股东性质开办者级部门等福建省高级民法院2000年发布相关文件中公司清算体作部明确规定司法实践中鉴：1国企业国企业投资体国家国家企业唯股东级部门代表国家理国企业国企业终止级部门清算体
2集体企业集体企业投资体集体组织集体组织集体企业股东通常称开办者集体企业终止开办者清算体3联营企业联营企业投资体投资成立联营方企业股东联营企业终止联营投资体清算体相关合资企业参股企业等股东发起成立企业股东发起企业终止清算体投资体企业投资体唯清算体子公司清算体母公司4限责公司限责公司清算组股东组成股东清算体5股份限公司股份限公司清算组股东会确定股东选组成股东会确定股东清算体清算体会超出股东范围基果股东会确定股东选清算体确定根公司法关规定确定股份限公司董事会清算体
（二）
设定公司非破产清算期限司法实践中公司解散原导致公司清算情况相高民法院关审理解散企业法涉民事纠纷案件具体适法律干问题规定（征求意见稿）中结合国实际情况公司非破产清算期限做出较科学规定公司法修改时参：清算义务组成清算组应6月清算完毕特殊情况需延长做出裁定民法院提出延长清算期限申请延长期限超6月强制清算期限界定愿清算期限鉴该意见确定6月清算完毕逾期应视清算出现障碍利害关系（债权股东等）申请应转强制清算资抵债转破产清算工商部门吊销营业执企业清算期限2001年10月9日北京市高级民法院通关企业落明歇业撤销吊销营业执注销诉讼体民事责承担干问题处理意见（试行）述原企业法吊销营业执诉讼问题作更具体规定该文件出资（股东开办单位等）清算责方面设定六月清算期限规定六月未完成清算出资直接债权承担赔偿责避免限期清算导致判决法执行问题
（三）补充规定清算体民事责设立公司格否认具体条款督促时公司进行清算国公司立法接受西方国家法格独立股东限责制度时忽视法格否认制度鉴公司格否认制度指具体法律关系中基特定率否认公司独立格股东某场合公司债务承担限责法律制度公司格否认公司独立格全面永久剥夺指特定具体法律关系中已丧失独立格特征公司法状态种揭示确认效力范围局限特定法律关系中股东公司解散楼空名存实亡拒组织清算等情况适结果通常公司股东某场合公司债务承担限责者撇开公司存重新确立股东应承担公法义务公司股东滥公司格规避法律逃避契约义务时然应援公司格否认制度保护债务利益股东权利滥行受损害
目前英美法系英国美国陆法系德国日通成文法通判例形式定范围确立公司格否认制度国公司法中没设定公司格否认具体条款审判实践中公司法设立宗旨相致已作民法院审理类案件参考尝试判案中引司法实践认高民法院法学研究法官杨洪逵民法院报限责公司歇业未清算股东公司债务应否承担清偿责案例点评时认：……公司种原终止进行清算欺骗公司登记部门办理注销登记者进行清算等公司登记部门予吊销营业执处理仅规避公司法强制性规定符合诚实信原损害债权利益公司种行具侵害债权意侵权性质时公司法第191条规定全体股东责公司解散法定时间成立清算组说公司解散时股东承担限责程序性条件果股东公司解散时拒成立清算组进
行清算般情况债权申请法院指定清算组成员便进行清算公司已越清算程序获注销登记吊销营业执法律果时说明股东违反股东义务具侵害债权意种情况参法格否制度股东承担限责应种维护债权利益维护交易种行性方法股东意破公司法创设公司股东债权间权益衡机制行应股东承担利法律责换角度公司解散未进行清算意等吊销营业执方面说明股东利吊销形式恶意逃债方面说明股东已接收占原公司财产逻辑成立种客观现实果股东愿追求公司法限责利益完全法定程序实现目意规避法定程序说明实际获利益正常情况限责利益股东履行法定程序义务应享限责利益程序实体条件履行法律科限责恢复损害债权利益体现法律公正公体现法律制裁作
（四）健全非破产强制清算制度国公司法第191条半部分第192条规定两种强制清算方式种债权申请法院组织清算种机关组织清算实践中没机关公司责令关闭组织清算笔者法院没受理件债权申请法院组织非破产清算原公司法相关法规两种清算制度规定粗略法院公司机关知组织清算亟健全
1民法院组织清算首先必须扩申请范围公司法第191条仅规定债权公司解散逾期成立清算组民法院申请强制清算申请范围利保护债权外股东等体合法权益公司解散股东清算出现分歧意见法进行愿清算时应允许股东民法院申请强制清算公司责令关闭机关法组织清算时应允许机关作申请体民法申请清算时鉴香港公司条例规定公司身应成申请体次关强制清算情形公司法第190条第191条规定两种情形范围较窄参香港公司条例第177条规定结合国实际情况纳出种强制清算情形：公司法规定公司章程规定营业期限届满股东会会议决定解散二股东会决议法院强制清算三公司成立目达丧失四公司股东数低法定低数五公司注册登记六月开业者开业行停止营业超六月六机关命令公司解散七民法院债权股东申请裁判解散等第三民法院申请进行强制清算鉴国公司法相关司法解释未作程序规定鉴非破产清算民法院持进行类似破产清算破产清算程序破产法（试行）民事诉讼法进行专门规定立法已初步成型笔者认破产清算辖受理破产案件诉讼费债权会议破产清算等程序规定进行操作非破产强制清算司法实践中相关非破产强制清算程序出台
2机关组织清算鉴外商投资企业清算办法规定立法尚成熟时
出台相关行政法规司法解释企业行组织清算委员会进行清算者普通清算规定进行清算出现严重障碍股东会股东会等权力机构投资者者债权企业审批机关申请进行特清算企业审批机关批准特清算程序进行清算企业进行特清算企业审批机关委托部门组织中代表关专业员成立清算委员会清算委员会设企业审批机关委托部门指定特清算期间清算委员会行企业法定代表职权清算委员会行企业权力机构职权清算委员会处理关清算事务企业审批机关报告工作等……述规定均作机关组织非破产强制清算
（五）公司吊销营业执特殊情况建立相应措施谓营业执法学辞典解释：企业登记机关核发企业确认法律位准许营业证……营业执确立企业法律位合法企业事生产营活动合法证件企业营业执核定范围事生产营活动受法律保护吊销企业法营业执指工商行政理机关违反登记理法规情节严重影响较企业法取消企业法资格营资格行政处罚行企业吊销营业执注销登记前丧失事营活动资格法资格未丧失面进行清算实现股东公司承担限责公司全部资产外承担限责首先明确工商行政理机关清算体国家工商行政理局1997年7月14日发关公司吊销营业执清算工作组织实施问题通知中认公司法第192条规定中关机关指国家法律行政法规权责令公司关闭部门机关包括公司登记机关公司登记机关负责吊销营业执公司清算工作国家工商行政理局关企业登记干问题执行意见[工商企字（199）第173号]第10条中明确规定：公司法吊销企业法营业执股东组织清算组清算……工商行政理机关吊销企业负责清算应处罚决定吊销公告中载明清算责次应明确吊销公司营业执属公司法第192条规定公司违反法律行政法规法责令关闭情形属强制清算情形公司吊销营业执清算体确定清算期限强制清算程序清算体应承担民事责参前文完善公司非破产强制清算制度具体措施执行
外企业法吊销营业执工商行政部门违法企业作出强行退出市场营种处罚措施企业法吊销营业执动组织清算组织进行清算债权实现债权民院提起诉讼国民事诉讼法未企业法吊销营业执诉讼体作出明确规定根高民法院原副院长李国光子2001年11月13日全国法院民商事审判工作会议讲话（摘）前民商事审判工作应注意问题高民法院法[2000]23号法[2000]24号文甘肃省高级民法院辽宁省高级民法院作出函复认民法院审理案件中应列原处理述问题：（1）企业法吊销营业执注销登记前然丧失事营活动资格法资格未丧失应视存续具备诉讼体资格名义进行诉讼活动法
张权利承担义务（2）企业法吊销营业执注销登记前法成立清算组清算组名义起诉应诉参加诉讼活动清算组名义法张权利承担义务（3）企业法吊销营业执注销登记前出资（包括股东开办单位等）法组织清算根债权申请出资该企业作告参加诉讼该企业承担债务出资承担清算责（4）果企业法出资（股东开办单位等）出资位者抽逃资金转移财产该出资应承担清算责外应根具体情况相应范围承担侵权赔偿责
时笔者审判实践中常遇问题企业法吊销营业执民法院生效判决确定应规定期限组织清算清算体逾期进行清算债权法民法院申请强制执行现实中执行员法组织清算中止执行债权法律白条损害民法院司法尊严笔者认应出台相应司法解释民法院判决吊销营业执企业法（含歇业注销等情形）期限承担清算责清算体逾期拒成立清算组进行清算说明清算体具恶意侵害债权践踏法律尊严浪费司法资源意民法院直接裁定追加清算体执行债权承担连带赔偿责
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公司非破产清算制度缺陷完善—工矿企业
公司非破产清算制度缺陷完善
刘华
公司解散普遍现象然公司解散原合分立解散外余原引起解散必须清算程序目前国公司法公司解散清算制度规定仅寥寥数条容高度概括造成司法实践中公司清算处立法完善难操作状态致公司解散时效清算者公司违反法律行政法规规定法责令关闭逃避清算严重损害公司债权股东利益时严重影响公司法制度积极意义损害社会济生活正常秩序全面健全公司清算法律制度司法体制改革需破产清算始终民法院严格监督进行程序破产法（试行）民事诉讼法进行专门规定容详立法已初步成型文仅公司非破产清算存缺陷进行分析完善公司非破产清算制度提出见解
公司非破产清算制度立法缺陷
国现行公司法非破产清算制度立法存着许完善方立法缺陷表现：
（）公司法相关法律法规均没规定公司非破产清算清算体清算体清算组混谈体现立法者立法时公司清算整体认识足清算体清算组两完全民事体二者区表现清算体般公司存资产投资者公司拥重理权权限清算组限清算体选定者命士会计师律师等公司没实质性权益员担公司清算体相关债权负责仅承担清算责承担清算利产生赔偿责公司清算组清算体负责定程度代表公司直接债权负责（破产清算外）外清算体公司清算完毕然消灭清算组般会基公司清算完毕法格终止消灭区分二者区更加认识确定清算体重性公司债权公司社会责言清算体确定具极重社会意义
（二）公司法未规定非破产清算期限超清算期限清算体应承担法律责司法实践中果清算工作限期进行方面增加种清算费削弱公司民事责承担力方面清算公司法律体间已发生种社会关系特济关系长期处确定状态势必影响社会秩序稳定
（三）公司法
清算体违反义务规定应承担行政责刑事责未规定真正体现贯彻限责公司债权等保护民事赔偿责优先原致股东清算体股东违背社会义商业道德滥法格第三利益造成损失
（四）公司法第191条半部第192条规定公司非破产清算强制清算应公司法法院组织清算否清算组监督监督债权清算中位作公司责令关闭机关时组织清算清算等等均未作出规定导致审判实践中法院法组织强制清算机关未履行组织强制清算义务债权股东合法权益没保障影响公司退出机制作定程度危市场济秩序
（五）特殊情况缺乏应措施公司吊销营业执进行清算？确认诉讼体承担民事责？目前国特殊情况法律调整现尚处立法空白状况司法实践中吊销公司营业执现象量发生公司吊销营业执清算情形层出穷切带诸破坏信扰乱市场秩序增加交易成侵害债权利益等种种弊端显易见
二完善公司非破产清算制度具体措施
健全公司非破产清算制度完善公司法制度必然求针目前现行公司非破产清算制度立法状况存缺陷笔者认方面完善公司非破产清算制度
（）明确公司解散公司清算（体）公司法第191条条192条相关法律规定企业清算体应企业股东者具股东性质开办者级部门等福建省高级民法院2000年发布相关文件中公司清算体作部明确规定司法实践中鉴：1国企业国企业投资体国家国家企业唯股东级部门代表国家理国企业国企业终止级部门清算体
2集体企业集体企业投资体集体组织集体组织集体企业股东通常称开办者集体企业终止开办者清算体3联营企业联营企业投资体投资成立联营方企业股东联营企业终止联营投资体清算体相关合资企业参股企业等股东发起成立企业股东发起企业终止清算体投资体企业投资体唯清算体子公司清算体母公司4限责公司限责公司清算组股东组成股东清算体5股份限公司股份限公司清算组股东会确定股东选组成股东会确定股东清算体清算体会超出股东范围基果股东会确定股东选清算体确定根公司法关规定确定股份限公司董事会清算体
（二）
设定公司非破产清算期限司法实践中公司解散原导致公司清算情况相高民法院关审理解散企业法涉民事纠纷案件具体适法律干问题规定（征求意见稿）中结合国实际情况公司非破产清算期限做出较科学规定公司法修改时参：清算义务组成清算组应6月清算完毕特殊情况需延长做出裁定民法院提出延长清算期限申请延长期限超6月强制清算期限界定愿清算期限鉴该意见确定6月清算完毕逾期应视清算出现障碍利害关系（债权股东等）申请应转强制清算资抵债转破产清算工商部门吊销营业执企业清算期限2001年10月9日北京市高级民法院通关企业落明歇业撤销吊销营业执注销诉讼体民事责承担干问题处理意见（试行）述原企业法吊销营业执诉讼问题作更具体规定该文件出资（股东开办单位等）清算责方面设定六月清算期限规定六月未完成清算出资直接债权承担赔偿责避免限期清算导致判决法执行问题
（三）补充规定清算体民事责设立公司格否认具体条款督促时公司进行清算国公司立法接受西方国家法格独立股东限责制度时忽视法格否认制度鉴公司格否认制度指具体法律关系中基特定率否认公司独立格股东某场合公司债务承担限责法律制度公司格否认公司独立格全面永久剥夺指特定具体法律关系中已丧失独立格特征公司法状态种揭示确认效力范围局限特定法律关系中股东公司解散楼空名存实亡拒组织清算等情况适结果通常公司股东某场合公司债务承担限责者撇开公司存重新确立股东应承担公法义务公司股东滥公司格规避法律逃避契约义务时然应援公司格否认制度保护债务利益股东权利滥行受损害
目前英美法系英国美国陆法系德国日通成文法通判例形式定范围确立公司格否认制度国公司法中没设定公司格否认具体条款审判实践中公司法设立宗旨相致已作民法院审理类案件参考尝试判案中引司法实践认高民法院法学研究法官杨洪逵民法院报限责公司歇业未清算股东公司债务应否承担清偿责案例点评时认：……公司种原终止进行清算欺骗公司登记部门办理注销登记者进行清算等公司登记部门予吊销营业执处理仅规避公司法强制性规定符合诚实信原损害债权利益公司种行具侵害债权意侵权性质时公司法第191条规定全体股东责公司解散法定时间成立清算组说公司解散时股东承担限责程序性条件果股东公司解散时拒成立清算组进
行清算般情况债权申请法院指定清算组成员便进行清算公司已越清算程序获注销登记吊销营业执法律果时说明股东违反股东义务具侵害债权意种情况参法格否制度股东承担限责应种维护债权利益维护交易种行性方法股东意破公司法创设公司股东债权间权益衡机制行应股东承担利法律责换角度公司解散未进行清算意等吊销营业执方面说明股东利吊销形式恶意逃债方面说明股东已接收占原公司财产逻辑成立种客观现实果股东愿追求公司法限责利益完全法定程序实现目意规避法定程序说明实际获利益正常情况限责利益股东履行法定程序义务应享限责利益程序实体条件履行法律科限责恢复损害债权利益体现法律公正公体现法律制裁作
（四）健全非破产强制清算制度国公司法第191条半部分第192条规定两种强制清算方式种债权申请法院组织清算种机关组织清算实践中没机关公司责令关闭组织清算笔者法院没受理件债权申请法院组织非破产清算原公司法相关法规两种清算制度规定粗略法院公司机关知组织清算亟健全
1民法院组织清算首先必须扩申请范围公司法第191条仅规定债权公司解散逾期成立清算组民法院申请强制清算申请范围利保护债权外股东等体合法权益公司解散股东清算出现分歧意见法进行愿清算时应允许股东民法院申请强制清算公司责令关闭机关法组织清算时应允许机关作申请体民法申请清算时鉴香港公司条例规定公司身应成申请体次关强制清算情形公司法第190条第191条规定两种情形范围较窄参香港公司条例第177条规定结合国实际情况纳出种强制清算情形：公司法规定公司章程规定营业期限届满股东会会议决定解散二股东会决议法院强制清算三公司成立目达丧失四公司股东数低法定低数五公司注册登记六月开业者开业行停止营业超六月六机关命令公司解散七民法院债权股东申请裁判解散等第三民法院申请进行强制清算鉴国公司法相关司法解释未作程序规定鉴非破产清算民法院持进行类似破产清算破产清算程序破产法（试行）民事诉讼法进行专门规定立法已初步成型笔者认破产清算辖受理破产案件诉讼费债权会议破产清算等程序规定进行操作非破产强制清算司法实践中相关非破产强制清算程序出台
2机关组织清算鉴外商投资企业清算办法规定立法尚成熟时
出台相关行政法规司法解释企业行组织清算委员会进行清算者普通清算规定进行清算出现严重障碍股东会股东会等权力机构投资者者债权企业审批机关申请进行特清算企业审批机关批准特清算程序进行清算企业进行特清算企业审批机关委托部门组织中代表关专业员成立清算委员会清算委员会设企业审批机关委托部门指定特清算期间清算委员会行企业法定代表职权清算委员会行企业权力机构职权清算委员会处理关清算事务企业审批机关报告工作等……述规定均作机关组织非破产强制清算
（五）公司吊销营业执特殊情况建立相应措施谓营业执法学辞典解释：企业登记机关核发企业确认法律位准许营业证……营业执确立企业法律位合法企业事生产营活动合法证件企业营业执核定范围事生产营活动受法律保护吊销企业法营业执指工商行政理机关违反登记理法规情节严重影响较企业法取消企业法资格营资格行政处罚行企业吊销营业执注销登记前丧失事营活动资格法资格未丧失面进行清算实现股东公司承担限责公司全部资产外承担限责首先明确工商行政理机关清算体国家工商行政理局1997年7月14日发关公司吊销营业执清算工作组织实施问题通知中认公司法第192条规定中关机关指国家法律行政法规权责令公司关闭部门机关包括公司登记机关公司登记机关负责吊销营业执公司清算工作国家工商行政理局关企业登记干问题执行意见[工商企字（199）第173号]第10条中明确规定：公司法吊销企业法营业执股东组织清算组清算……工商行政理机关吊销企业负责清算应处罚决定吊销公告中载明清算责次应明确吊销公司营业执属公司法第192条规定公司违反法律行政法规法责令关闭情形属强制清算情形公司吊销营业执清算体确定清算期限强制清算程序清算体应承担民事责参前文完善公司非破产强制清算制度具体措施执行
外企业法吊销营业执工商行政部门违法企业作出强行退出市场营种处罚措施企业法吊销营业执动组织清算组织进行清算债权实现债权民院提起诉讼国民事诉讼法未企业法吊销营业执诉讼体作出明确规定根高民法院原副院长李国光子2001年11月13日全国法院民商事审判工作会议讲话（摘）前民商事审判工作应注意问题高民法院法[2000]23号法[2000]24号文甘肃省高级民法院辽宁省高级民法院作出函复认民法院审理案件中应列原处理述问题：（1）企业法吊销营业执注销登记前然丧失事营活动资格法资格未丧失应视存续具备诉讼体资格名义进行诉讼活动法
张权利承担义务（2）企业法吊销营业执注销登记前法成立清算组清算组名义起诉应诉参加诉讼活动清算组名义法张权利承担义务（3）企业法吊销营业执注销登记前出资（包括股东开办单位等）法组织清算根债权申请出资该企业作告参加诉讼该企业承担债务出资承担清算责（4）果企业法出资（股东开办单位等）出资位者抽逃资金转移财产该出资应承担清算责外应根具体情况相应范围承担侵权赔偿责
时笔者审判实践中常遇问题企业法吊销营业执民法院生效判决确定应规定期限组织清算清算体逾期进行清算债权法民法院申请强制执行现实中执行员法组织清算中止执行债权法律白条损害民法院司法尊严笔者认应出台相应司法解释民法院判决吊销营业执企业法（含歇业注销等情形）期限承担清算责清算体逾期拒成立清算组进行清算说明清算体具恶意侵害债权践踏法律尊严浪费司法资源意民法院直接裁定追加清算体执行债权承担连带赔偿责
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