摘根违约制度联合国国际货物销售公约项重基制度文中首先根违约制度基涵历史发展程进行介绍然介绍国家法系根违约制度法律规定根违约制度进行合理性分析客观评价
目录
根违约制度基涵………………………………………………1
㈠根违约制度预期违约制度概念………………………………1
㈡根位违约制度起源发展……………………………………1
二 根违约制度法律规定………………………………………………2
㈠联合国国际货物销售合公约根违约制度………………2
1根违约制度基释义……………………………………………2
2根违约制度法律果……………………………………………2
3根违约制度救济措施……………………………………………3
㈡英美法系根违约制度…………………………………………3
1英国法根违约规定……………………………………………3
2美国法根违约规定……………………………………………4
㈢陆法系根违约制度…………………………………………4
1德国法根违约规定……………………………………………4
2法国法根违约规定……………………………………………4
㈣国合法中根违约制度…………………………………4
三 根违约制度合理性分析…………………………………………5
参考文献………………………………………………………………………6
联合国国际货物销售合公约实施国际货物贸易买卖关系调整起重作根违约制度作该公约项基制度协调双方事间关系督促履行义务起缺作根违约制度研究显十分必文中根违约制度进行简单分析
根违约制度基涵
㈠根违约制度预期违约制度概念
根联合国国际货物销售公约第25条规定根违约指方事违反合结果方事蒙受损失致实际剥夺方根合规定权期东西根违反合非违反合方预知等资格通情达理处相情况没理预知会发生种结果出CISG公约中根违约制度责承担持非常严格态度
预期违约基含义合成立尚未达合履行期限前方事拒绝履行者履行合约定义务时方事提前进行救济项法律制度该制度起源英美法系英美法系独制度项制度具非常明显优势国家法律体系中认目前界项制度充满争议阻碍该制度断完善发展 裴媛:联合国国际货物买卖销售合公约中预期违约制度探究:硕士学位文厦门学2009年4月
㈡根违约制度起源发展
罗马法时期出现根违约制度原型 徐玉梅:根违约——合义务理性化发展视角法律出版社2013年10月第版第57页
早英国判例法中见根违约概念然1851年EllneTopp起诉案中已产生根违约概念根违约制度确立1857年波萨德诉皮尔斯案真正确立 王利明:根违约合解关系[J]中国法学1995(3)
十九世纪开始英国法院根合条款性质重程度合条款分条件担保两种条件定义允诺构成合根性基条款违反条件条款触动合根基受害方权解合担保相条件说处次位担保非致命条款违反产生撤销权起诉张受损失损害赔偿 徐玉梅:根违约——合义务理性化发展视角法律出版社2013年10月第版第64页
违反条件进行定义时候常会动摇合根根违反合完全没履行合等种说法进行描述正基逐步建立起根违约学说世纪初期交易中开始广泛应格式合促进契约理巨发展交易双方格式合中通常会规定相关条款免身责例公司概负责组织承担责等合公原相违背基种情况世纪中叶英国审理案件时候法官基判例法寻求种体现合公原法律制度旨通该制度实现契约衡免责条款滥进行限制
美国合法基袭英国法制度采两分法违反条件合重违约违反担保构成轻微违约
陆法系然没明确规定根违约概念债务履行根违约制度体现
二 根违约制度法律规定
㈠联合国国际货物买卖合公约根违约制度
1根违约制度基释义
CISG公约第二十五条根违约制度进行详细规定(文开篇已作解释赘述)CISG公约确立促进国际贸易进程发展CISG公约充分参考英美法系中合法原单纯参考陆法系合法原设计海牙规实质性突破英美法系CISG公约根违约判定基违约程度进行CISG公约遵结果义进行根违约判定完全舍弃条款义遵
根违约采关键词予规定:breach of contract obligations detriment substantially to deprive foreseeability 徐玉梅:根违约——合义务理性化发展视角法律出版社2013年10月第版第74页
CISG公约根违约制度概念规定分析出根违约采取严格责制度错责原判断根违约标准:事方违约行二违约行时造成损害结果已方事合约定预期利益全部剥夺达严重损害程度三违反约定时实施违约行时已预知产生果者等资格身份合理正常等条件预知该损害发生出CISG公约判定根违约构成件时观客观两方面进行判断违约程度造成损害果作客观件形成方事合预见收益实际剥夺里实际根实质涵 陈安生编:涉外济合理实务中国政法学出版社1994年版第224页
观件指预见性标准
2根违约制度法律果
根违约制度导致法律果解合风险转移免责条款阻根违约解合影响单方面方面解合基根违约实现方面根违约限制合解
方事实施根违约行方事合目落空期利益实现然权解合然发生根违约情况受损害方权解合般违约情况延迟履行等非违约方表示接受求解合者违约情况允许解合话悖合双方事订立合目果违约方继续履行合时方意继续履行合情况应尊重双方意愿继续履行合强制解合合关系消灭 王利明:根违约合解关系载中国法学1995年第3期
CISG公约第70条规定卖方根违约风险转移影响货物果已交买方处置买方收取货物违反合时起风险转移买方卖方根违约前提前风险已认定买方承担卖方根违约然承担标物风险损失
买方需承担该责
根违约阻免责条款效力原发生根违约行时应该免责条款寻求免责根违约侵犯非违约方期利益允许违约方意侵犯非违约方权利失公商事合中交易双方处愿达成合意通准确误格式合语订立相关免责条款双方真实意思具体表现认双方事愿达成合风险分配约定种情况违背公原实践中应遵事意愿认定免责条款效 参见韩世远:根违约载梁慧星编民商法丛(第 13 卷)法律出版社 1998 年版第 99页
3根违约制度救济措施
根违约制度救济措施分损害赔偿宣告合效两种CISG公约规定买卖双方均宣告合效果卖方合约定时间履行应履行义务根违约买方宣告合效合约定时间买方没履行货款支付义务形成根违约卖方权解合CISG公约损害赔偿责第74条中做出明确规定:合双方中方事果违约应承担守约事损害赔偿责责范围守约方实际遭受损失包括守约方预见收益
然损害赔偿定限度约定合知道者应知道情况预料损失
㈡英美法系根违约制度
1英国法根违约规定
英国法根违约制度条款义逐步发展结果义初19世纪英国法院合条款分条件担保违反条件条款合义务履行构成根违约违反担保条款够损失请求损害赔偿着英国法律制度断健全完善出现中间条款该条款属条件担保外第三种新条款类型违反中间条款会会导致根违约根违约果进行判定说存方违反中间条款情形违约果没产生范围重影响没动摇合根基认定根违约果违反条款造成严重果动摇合根违反种条款认定根违约产生时守约方权解合 肖静:试联合国国际货物销售合公约中根违约制度:硕士学位文中国海洋学2014年6月
2美国法根违约规定
美国法违约分违反条件重违约违反担保轻微违约美国合法重述回避根违约概念美国合法重述(第 2 次)中采实质履行概念形成重违约需考虑种素:(1)违反合方预见利益损害程度(2)违反合造成守约方损失中部分合理弥补(3)守约方解合行会违约方造成损害(4)合违约方否具弥补损失力信度高(5)违约方否属善意违约程度符合公交易原 徐罡等 :美国合判例法(M]法律出版社1999140~141
根概念会限制守约方方发生违约时解合权利避免合解权滥造成更损失
法院判断根违约否构成时候违约行否守约方造成重损失标准实质类似英国法结果义
㈢陆法系根违约制度
1德国法根违约规定
陆法系中关根违约没形成统概念标准德国法中债权解合基积极侵害权进行判断否应该解合关键合继续履行会会导致具利益法律果债权违反合导致合预见利益法获 G H Traital Remedies for Breach of contract Clarenden Press Oxford 1988p355
判定违约造成严重果点德国法根违约规定类似英美法系
王利明:根违约合解关系载中国法学1995年第3期
外德国法违约形式分履行延迟履行完全履行分类出德国然未明确规定根违约违约导致果严重性然见法律规定中实根违约制度体现
2法国法根违约规定
法国民法典第1184条履行规定具体债权相债务发生违约(考虑违约程度)事通法院解合该条款中出合解独立存方没履行合义务导致合双方事中方根没履行合约定义务方权解合基根违约已确定债务履行债务合解法定事 徐玉梅:根违约——合义务理性化发展视角法律出版社2013年10月第版第72页
法国法中进行债务合解判定时候通常根债权违约程度作判断标准
㈣国合法中根违约制度
国未采取根违约概念合法中制度进行相关规定根国合法第九十四条规定方事解合需符合情形:(1)抗力原导致合继续履行(2)合尚未达约定期限前方事通语言者具体行明确做出履行合债务表示(3)方事延迟履行债务收方催告然没合理期限履行(4)方事延迟履行违反约定行导致合预期目实现(5)事基法定情形享合解权时合法做出规定:买卖合中货物质量达标导致合目法实现时买方权拒收货物解合该情形卖方承担货物损毁灭失风险
事方违反合约方合目实现方事获救济见国合法中根违约制度涵义CISG公约中根违约制度涵基致
国合法公约相存定区国合法根违约判断标准没采取预见性标准目防止观素介入造成判断结果非客观化预见情况双方应该承担责排预见性标准实际维护非违约方利益显然违背事订立合初衷失公二国合法判断根违约标准非违约方合目实现公约中采违约严重性判断否实现合目进行阐释予法官裁量权造成权力滥容易判决缺失公公正性
三 根违约制度合理性分析
根违约制度合理性分析根违约制度否应作项独立基制度存学界存观点三种学说:肯定说否定说范围限定说
否定说认根违约应作项独立基制度存张学说学者认根违约制度英国合法中应仅限特定法律术语根违约制度英国起步非常晚发展时间长英国运该制度限制免责条款滥制定法快代根违约制度实现目说认根违约英国法违约形态种创造完全合理 李政辉著:合法定解原研究中国检察出版社2006年8月第251页
根违约肯定说认根违约作违约严重程度判断制度维护合双方利益非常利法学界普遍认英国法世界重贡献CISG公约中种影响种制度国合法中相关规定然确定享合解权基条件方面限制合解权维护交易公限制滥解权具非常重意义 韩世远:根违约吉林学社会科学学报1999年第7期第35页
根违约范围限定说认预见性作根违约构成件法官获更裁量权正标准较模糊会造成合双方事法准确预见合结果会造成法官裁量权滥适时采取救济措施事获期利益解合
笔者认根违约制度起源英国普通法时起权衡合事间利益起重作根违约制度实践中断完善发展实践中产生积极意义立法者追求价值想契合应作项独立基制度存然根违约制度作项基独立制度存CISG公约中存价值意义根违约构成判定结果判定充分参考陆法系英美法系相关原该制度协调利益化解社会矛盾衡社会普遍利益特殊利益利益需求权利求交互竞争中着重作根违约制度强调违约行合目实现否关系根违约制度解合限制体现根违约制度优势
时根违约制度种元价值体系核心价值法律公正义基价值体现等公安全效益价值根违约导致项法律果解合时果定限制重违约时允许解合加限制债权意解合必然会债务利益受损失进行限制衡双方事见利益衡体现公正义精神合法坚持意思治原违约方根违约行时非违约方权立解合权利违约方合理期限合理期限履行解合双方事均解决争议争端限制合事解合权利般允许合事适免责条款免责保证双方事认真履行合义务时毁约保障交易安全合双方根合容履行义务避免违约出现更实现双方利益化制定根违约制度防止方恶意违反合约容样效利力物力财力实现资源合理配置获取效益
根违约制度出现国际贸易服务双方事够履行双方应义务履行义务程中获取期利益维护事合法权利促进世界贸易济发展着国际贸易断发展根违约制度进步规范国际贸易活动根违约制度国际贸易发展程中断更新发展更国际贸易交易活动服务根违约制度应作项独立基制度存
参考文献
1 裴媛:联合国国际货物买卖销售合公约中预期违约制度探究
2 徐玉梅:根违约——合义务理性化发展视角法律出版社2013年10月第版
3 王利明:根违约合解关系[J] 中国法学1995(3)
4 陈安生编:涉外济合理实务中国政法学出版社1994年版第224页
5 韩世远:根违约载梁慧星编民商法丛(第 13 卷)法律出版社 1998 年版
6 肖静:试联合国国际货物销售合公约中根违约制度:硕士学位文中国海洋学2014年6月
7 徐罡等 美国合判例法(M]法律出版社1999140~141
8 G H Traital Remedies for Breach of contract Clarenden Press Oxford 1988p355
9 李政辉著:合法定解原研究中国检察出版社2006年8月
韩世远:根违约吉林学社会科学学报1999年第7期
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