董事会股东会权力突公司法缺陷
关键词：股东会董事会缺陷完善 公司法治理结构应该健全效监督机制程度满足股东权益
前言国公司法应首先解决方便公司股东行股东权强化股东会董事监事监督提高董事会质量挖掘监事会监督资源加强董事间董事会理监督解决营者缺少足够约束机制缺乏足够激励机制问题①
国公司法生效建立现代企业机制起引路作1999年做修改然许问题没解决现行公司法规定值反思利公司法规定更符合中国社会现实国情
问题 董事会股东会关系国现行公司法第37条第102条均规定股东会公司权力机关第46条第112条均明确求董事会股东会负责
十五届四中全会关国企业改革发展干重问题决定明确求董事会维护出资权益股东会负责家会认中国式董事会股东利益化模式②
国公司制度处低级发展阶段表现
实践中禁问：董事会股东利益化服务？然现少提出公司关注社会责保护利益相关者利益应该建立实现股东利益化基础
笔者里指股东股东全体股东全体股东利益化必然导致公司利益化
笔者碰样案例：某会计事务限公司原董事长涉嫌刑事犯罪拘留董事会开会罢免原董事长职务选出新董事长进行工商登记变更新董事长具注册会计师资格符合公司章程规定导致公司遭行政处罚新董事长董事会成员掌公司种权余股东利益保障
董事会成员持股份权较少公司章程规定董事长董事会选出该会计事务董事会2缺席情况召开通决议选出具备注册会计师资格员担新董事余股东权利法切实保障
国公司法规定董事会公司法定代表公司法定代表董事长掌握着代表公司签定合终决定权公司财务终控制者董事长权限渗透企业全部活动中旦董事长财务理事理董事会成员方面贴心搭配必然会出现公司部控制现象
股东会松散非常设机构股东会难控制董事会权力滥
国工商登记变更操持公司公章手谁控制公章控制公司事变动公司正常营象面案例中然董事长具备选资格工商局进行工商登记变更进行形式审查做实质审查进行实质审查时难发现
时非法董事长具合法外衣
然国公司法第38条规定：股东会权选举更换董事公司法第43条规定：限责公司设立董事会股东会董事召集董事长持董事长特殊原执行职务时董事指定副董事长董事持实际意味着董事长决定股东会否召开权力没董事长召集持指定持股东会否合法目前公司法没补充规定相关解释
产生悖然董事会股东会负责股东会制约董事会权力（开股东会董事等）控制董事长手中董事会成员位超然股东
果损害公司利益侵权公司董事会公司董事长受命董事会造成公司难起诉困境
股东究竟公司名义名义起诉？ 关董事责追究仅直接关系着公司切身利益间接关系着广股东合法利益
学者认：果董事拒绝公司承担责公司决定该董事提出诉讼③
公司作原告起诉时应监理会成员者股东会决议指定员代表公司
果公司怠通诉讼追究董事责具备法定资格股东法行代表诉讼提起权
外董事公司营范围外活动违反法律章程行公司发生损害虞时具备法定资格股东行违法行停止请求权
国公司法民诉法均未规定股东代表诉讼制度司法实践中操作存难度
公司中董事会作决策机关旦作出股东利决定行果时制止股东利益受极损害董事会正常营损失作出解释时股东公司利益挽回已事补
然国公司法第111条规定：股东会董事会决议违反法律行政法规侵犯股东合法权益股东权民法院提起求停止该违法行侵害行诉讼
条规定范围太狭窄董事会决议留空间利股东监事会监督
外国公司法第118第3款规定：董事应董事会决议承担责
董事会决议违反法律行政法规者公司章程致公司遭受严重损失参决议董事公司负赔偿责董事会代表公司决策机关公司法定代表董事长果董事长代表公司作出决议造成损失进行赔偿异痴说梦纸谈兵
（包括股东）代表公司董事起诉掌握公司印鉴代表公司起诉？外公司种帐册董事会指定保起诉举证？现实问题
旦解决公司法述规定梅止渴画饼充饥
二股东会董事会权力变迁——英美法实践 英美公司法公司机关设置股东组成股东会股东会选公司董事全体董事组成董事会董事会根公司章程股东会决议负责公司项业务执行
传统英美公司法理念认公司种私法治组织法律赋予事商事营资格权力公司营公司成员决定法律作强行规定
公司股东公司者权益享者股东会公司高权力机关董事会公司代理应受股东会控制股东会董事会间权力分配完全公司章程章程细决议种理念支配直世纪初英国公司法普通法承认董事会拥独立股东会法定权力
董事会完全公司章程股东会决议行事
公司股东董事实体
根公司章程公司权力授予董事行权力保留股东会
旦理权授予董事会权力行够行股东会通变更公司章程控制行项权力者届董事会选举时拒绝选满意董事
正董事会剥夺公司章程赋予股东会权利样股东会擅剥夺章程授予董事会权力④
外着济发展公司支配社会济时代公司控制权中心股东会董事会转移
学者董事会控制公司权力称董事会中心义产生董事会中心义原： 1现代公司巨型化导致股权高度分散化数万计股东显然法做公司业务营实施统效控制理公司效营求公司营决策必须市场风云变幻情况迅速作出灵活反应承担重具专业化知识董事理执行
2股权高度分散化单股东法效行股东权影响公司决策股东具流动性股东搭便车（freerider）心理愿通努力全体股东谋利
公司业务董事会营必然涉公司第三间量契约关系果董事会没独立权力种契约关系公司产生约束力股东会批准仅影响公司营效率利保护公司做交易善意第三破坏交易安全
公司董事会权力扩张改变董事会性质董事会权力法律股东会授权董事会权力股东会重合时股东会权力应
董事会权力行目促进公司利益实现股东财富化
确保董事会权力正行防止权力滥英美公司仅制定法规定董事法定义务公司机关设置强调股东会公司事务终控制普通法衡法确认董事公司股东负信义义务
受信（董事会）掌握着行改变法律关系力处种相优势位受益（股东公司）缺乏受信控制力必须承担种法律位改变法律果处种相弱势位
法律保护受益利益防止受信滥权力保护双方信关系求强化受信监督约束维护利益衡
英美公司法董事会权力制约监督体现董事罢免程序越权规适
董事罢免1862年英国示范公司章程第61条增加罢免董事规定：股东会公司通特决议罢免期未满董事通普通决议命代期止免职董事期届满1948年开始英国公司法罢免董事作出强行规定
该法第184条规定：公司章程做规定公司董事间协议公司均通普通决议罢免期未满董事 美国情况英国类似美国1969年示范公司法第39版权法现行示范公司法第808809条完全取代普通法董事期保障规董事罢免程序纳入强行法规制
美国示范公司法第808条（股东罢免董事职务）规定：（1）非公司设立章程中罢免董事必须说明原股东说明说明原情况罢免数董事
（2）果名董事股东投票团体选出罢免该董事时该投票团体参加投票
（3）董事罢免召开股东会议罢免会议通知必须载明目载明罢免董事次会议目
示范公司法第809条规定果法院认定告董事行属欺诈诚实严重滥公司授予权力决权罢免符合公司佳利益法院罢免该董事⑤ 代英美公司法罢免董事做出强行性规定理外点： 第公司营中权营权分离产生果股东超脱远离公司营运作股东公司实际控制权愈愈表现选董事力果罢免董事问题定求说明原实际难做
关公司营事务股东实际处局外位掌公司财务董事真正局掌握着足够部信息股东方面法相
第二公司目盈利选择营力董事罢免受信营善董事公司股东固权力正代理关系中享时撤消代理授权样股东然享时罢免董事权力种罢免董事权力行需董事存错条件
民事代理关系公司法中体现
第三需说明理罢免董事强行规定宣示意义董事然拥职届满权利董事应该知道期通股东表决取消
积极效果助培养董事敬业精神遏制董事权力滥行实现公司权力外部制约机制防止公司部权力失衡股东权利法保障情形出现
英美公司法规定董事强行罢免程序外董事会代表公司越权行（包括违反公司章程目行）作出规制
英美公司法规定然董事会代表公司作出行第三效（非第三恶意）公司部公司成员提起诉讼阻止正做会超越公司力行董事做会超越公司力行公司特决议予追认
样美国示范公司法规定公司行力受指控股东反公司求禁止公司某项行提起程序中果股东求公正受该行影响均属程序中事法院禁止撤销行 三公司董事会权力重构 想真正解决股东会董事会权力突必须重构股东董事股东会董事会间关系强化公司董事股东责
日商法典第266条规定：董事执行职务恶意重失时该董事第三者负连带损害赔偿责
日学界通说董事第三者责成立件求具备日民法典第709条权利侵害作侵犯行违法性董事职务执行意重失
国公司法未规定董事第三者负责实属空缺
笔者认股东董事执行职务中意重失行蒙受直接损失然基董事特法定责直接名义追究董事责填补蒙受损失
国公司法应董事股东责做出规定利监督董事行利股东权利保护
笔者认解决股东会董事会权利突关键两者关系进行重新构建
笔者认国公司法然两者权限做列举式规定中股东会董事会职权行满意作出解董事决议直接董事会发号施令
董事会行章程赋予未属权限时股东会董事会行满意通特数决议变更公司章程收回董事会授权股东会直接作出决议
股东会董事会制约方式未规定董事会理拒绝股东召开时股东会时处理
笔者建议董事会行权力程序性规作定修改必须明确公司业务营理权授予董事会集体董事董事长权力公司章程董事会决议明示授予：首先董事会议召集权原董事长13董事会成员权提请董事长召集董事会议果董事长拒绝召集权单独召开董事长拒绝出席达法定数董事会决议然视效
董事长全体董事会成员选出然时通决议罢免次董事会召开应通知董事会成员通知决议违法法院予撤销
董事必须亲参加董事会议代理
会议通知参加者视意次董事会决议第三增设少数股东股东会召集权
公司法明文规定董事会理拒绝召开股东会时占公司份额12股东召开时股东会权作出罢免董事会成员决议防止董事会权力滥
种召开股东会方式会导致数派股东滥资数权原公司营带稳定
果公司法述权利作出规定应确认股东瑕疵股东会决议提起撤消诉效确认诉权利应确认股东意股东会作出营业转业公司合修改章程限制股份转决议时享股份买取请求权
笔者认增设少数股东召开股东会权利外应增设公司监事会权召集时股东会权利
董事会成员拒绝参加影响召开样利监事会职行召开前通知董事会董事长拒绝召集拒绝指定召集时行权否会导致监事会权利滥
笔者建议修改董事免规明确规定董事会期届满前股东会简单数决议解董事职务解董事职务影响董事公司间服务契约效力
时规定解职务董事事先权公司通知允许解职务表决会议陈述见解
取消公司法第115条第2款规定董事期届满前股东会解职务 笔者认关键应赋予股东提起召开股东会诉
董事长拒绝召集股东会时董事会成员行损害公司股东利益时股东诉法院求召开股东会法院指定召开股东会作出决议样确保股东会召开合法性时性
法院认董事会行未危害公司股东利益未违反章程规定造成定果时法院股东召开股东会诉予驳回
样保证董事会权力正常行合理解决股东会董事会权力突便克服公司董事会存部控制现象
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关键词：股东会董事会缺陷完善 公司法治理结构应该健全效监督机制程度满足股东权益
前言国公司法应首先解决方便公司股东行股东权强化股东会董事监事监督提高董事会质量挖掘监事会监督资源加强董事间董事会理监督解决营者缺少足够约束机制缺乏足够激励机制问题①
国公司法生效建立现代企业机制起引路作1999年做修改然许问题没解决现行公司法规定值反思利公司法规定更符合中国社会现实国情
问题 董事会股东会关系国现行公司法第37条第102条均规定股东会公司权力机关第46条第112条均明确求董事会股东会负责
十五届四中全会关国企业改革发展干重问题决定明确求董事会维护出资权益股东会负责家会认中国式董事会股东利益化模式②
国公司制度处低级发展阶段表现
实践中禁问：董事会股东利益化服务？然现少提出公司关注社会责保护利益相关者利益应该建立实现股东利益化基础
笔者里指股东股东全体股东全体股东利益化必然导致公司利益化
笔者碰样案例：某会计事务限公司原董事长涉嫌刑事犯罪拘留董事会开会罢免原董事长职务选出新董事长进行工商登记变更新董事长具注册会计师资格符合公司章程规定导致公司遭行政处罚新董事长董事会成员掌公司种权余股东利益保障
董事会成员持股份权较少公司章程规定董事长董事会选出该会计事务董事会2缺席情况召开通决议选出具备注册会计师资格员担新董事余股东权利法切实保障
国公司法规定董事会公司法定代表公司法定代表董事长掌握着代表公司签定合终决定权公司财务终控制者董事长权限渗透企业全部活动中旦董事长财务理事理董事会成员方面贴心搭配必然会出现公司部控制现象
股东会松散非常设机构股东会难控制董事会权力滥
国工商登记变更操持公司公章手谁控制公章控制公司事变动公司正常营象面案例中然董事长具备选资格工商局进行工商登记变更进行形式审查做实质审查进行实质审查时难发现
时非法董事长具合法外衣
然国公司法第38条规定：股东会权选举更换董事公司法第43条规定：限责公司设立董事会股东会董事召集董事长持董事长特殊原执行职务时董事指定副董事长董事持实际意味着董事长决定股东会否召开权力没董事长召集持指定持股东会否合法目前公司法没补充规定相关解释
产生悖然董事会股东会负责股东会制约董事会权力（开股东会董事等）控制董事长手中董事会成员位超然股东
果损害公司利益侵权公司董事会公司董事长受命董事会造成公司难起诉困境
股东究竟公司名义名义起诉？ 关董事责追究仅直接关系着公司切身利益间接关系着广股东合法利益
学者认：果董事拒绝公司承担责公司决定该董事提出诉讼③
公司作原告起诉时应监理会成员者股东会决议指定员代表公司
果公司怠通诉讼追究董事责具备法定资格股东法行代表诉讼提起权
外董事公司营范围外活动违反法律章程行公司发生损害虞时具备法定资格股东行违法行停止请求权
国公司法民诉法均未规定股东代表诉讼制度司法实践中操作存难度
公司中董事会作决策机关旦作出股东利决定行果时制止股东利益受极损害董事会正常营损失作出解释时股东公司利益挽回已事补
然国公司法第111条规定：股东会董事会决议违反法律行政法规侵犯股东合法权益股东权民法院提起求停止该违法行侵害行诉讼
条规定范围太狭窄董事会决议留空间利股东监事会监督
外国公司法第118第3款规定：董事应董事会决议承担责
董事会决议违反法律行政法规者公司章程致公司遭受严重损失参决议董事公司负赔偿责董事会代表公司决策机关公司法定代表董事长果董事长代表公司作出决议造成损失进行赔偿异痴说梦纸谈兵
（包括股东）代表公司董事起诉掌握公司印鉴代表公司起诉？外公司种帐册董事会指定保起诉举证？现实问题
旦解决公司法述规定梅止渴画饼充饥
二股东会董事会权力变迁——英美法实践 英美公司法公司机关设置股东组成股东会股东会选公司董事全体董事组成董事会董事会根公司章程股东会决议负责公司项业务执行
传统英美公司法理念认公司种私法治组织法律赋予事商事营资格权力公司营公司成员决定法律作强行规定
公司股东公司者权益享者股东会公司高权力机关董事会公司代理应受股东会控制股东会董事会间权力分配完全公司章程章程细决议种理念支配直世纪初英国公司法普通法承认董事会拥独立股东会法定权力
董事会完全公司章程股东会决议行事
公司股东董事实体
根公司章程公司权力授予董事行权力保留股东会
旦理权授予董事会权力行够行股东会通变更公司章程控制行项权力者届董事会选举时拒绝选满意董事
正董事会剥夺公司章程赋予股东会权利样股东会擅剥夺章程授予董事会权力④
外着济发展公司支配社会济时代公司控制权中心股东会董事会转移
学者董事会控制公司权力称董事会中心义产生董事会中心义原： 1现代公司巨型化导致股权高度分散化数万计股东显然法做公司业务营实施统效控制理公司效营求公司营决策必须市场风云变幻情况迅速作出灵活反应承担重具专业化知识董事理执行
2股权高度分散化单股东法效行股东权影响公司决策股东具流动性股东搭便车（freerider）心理愿通努力全体股东谋利
公司业务董事会营必然涉公司第三间量契约关系果董事会没独立权力种契约关系公司产生约束力股东会批准仅影响公司营效率利保护公司做交易善意第三破坏交易安全
公司董事会权力扩张改变董事会性质董事会权力法律股东会授权董事会权力股东会重合时股东会权力应
董事会权力行目促进公司利益实现股东财富化
确保董事会权力正行防止权力滥英美公司仅制定法规定董事法定义务公司机关设置强调股东会公司事务终控制普通法衡法确认董事公司股东负信义义务
受信（董事会）掌握着行改变法律关系力处种相优势位受益（股东公司）缺乏受信控制力必须承担种法律位改变法律果处种相弱势位
法律保护受益利益防止受信滥权力保护双方信关系求强化受信监督约束维护利益衡
英美公司法董事会权力制约监督体现董事罢免程序越权规适
董事罢免1862年英国示范公司章程第61条增加罢免董事规定：股东会公司通特决议罢免期未满董事通普通决议命代期止免职董事期届满1948年开始英国公司法罢免董事作出强行规定
该法第184条规定：公司章程做规定公司董事间协议公司均通普通决议罢免期未满董事 美国情况英国类似美国1969年示范公司法第39版权法现行示范公司法第808809条完全取代普通法董事期保障规董事罢免程序纳入强行法规制
美国示范公司法第808条（股东罢免董事职务）规定：（1）非公司设立章程中罢免董事必须说明原股东说明说明原情况罢免数董事
（2）果名董事股东投票团体选出罢免该董事时该投票团体参加投票
（3）董事罢免召开股东会议罢免会议通知必须载明目载明罢免董事次会议目
示范公司法第809条规定果法院认定告董事行属欺诈诚实严重滥公司授予权力决权罢免符合公司佳利益法院罢免该董事⑤ 代英美公司法罢免董事做出强行性规定理外点： 第公司营中权营权分离产生果股东超脱远离公司营运作股东公司实际控制权愈愈表现选董事力果罢免董事问题定求说明原实际难做
关公司营事务股东实际处局外位掌公司财务董事真正局掌握着足够部信息股东方面法相
第二公司目盈利选择营力董事罢免受信营善董事公司股东固权力正代理关系中享时撤消代理授权样股东然享时罢免董事权力种罢免董事权力行需董事存错条件
民事代理关系公司法中体现
第三需说明理罢免董事强行规定宣示意义董事然拥职届满权利董事应该知道期通股东表决取消
积极效果助培养董事敬业精神遏制董事权力滥行实现公司权力外部制约机制防止公司部权力失衡股东权利法保障情形出现
英美公司法规定董事强行罢免程序外董事会代表公司越权行（包括违反公司章程目行）作出规制
英美公司法规定然董事会代表公司作出行第三效（非第三恶意）公司部公司成员提起诉讼阻止正做会超越公司力行董事做会超越公司力行公司特决议予追认
样美国示范公司法规定公司行力受指控股东反公司求禁止公司某项行提起程序中果股东求公正受该行影响均属程序中事法院禁止撤销行 三公司董事会权力重构 想真正解决股东会董事会权力突必须重构股东董事股东会董事会间关系强化公司董事股东责
日商法典第266条规定：董事执行职务恶意重失时该董事第三者负连带损害赔偿责
日学界通说董事第三者责成立件求具备日民法典第709条权利侵害作侵犯行违法性董事职务执行意重失
国公司法未规定董事第三者负责实属空缺
笔者认股东董事执行职务中意重失行蒙受直接损失然基董事特法定责直接名义追究董事责填补蒙受损失
国公司法应董事股东责做出规定利监督董事行利股东权利保护
笔者认解决股东会董事会权利突关键两者关系进行重新构建
笔者认国公司法然两者权限做列举式规定中股东会董事会职权行满意作出解董事决议直接董事会发号施令
董事会行章程赋予未属权限时股东会董事会行满意通特数决议变更公司章程收回董事会授权股东会直接作出决议
股东会董事会制约方式未规定董事会理拒绝股东召开时股东会时处理
笔者建议董事会行权力程序性规作定修改必须明确公司业务营理权授予董事会集体董事董事长权力公司章程董事会决议明示授予：首先董事会议召集权原董事长13董事会成员权提请董事长召集董事会议果董事长拒绝召集权单独召开董事长拒绝出席达法定数董事会决议然视效
董事长全体董事会成员选出然时通决议罢免次董事会召开应通知董事会成员通知决议违法法院予撤销
董事必须亲参加董事会议代理
会议通知参加者视意次董事会决议第三增设少数股东股东会召集权
公司法明文规定董事会理拒绝召开股东会时占公司份额12股东召开时股东会权作出罢免董事会成员决议防止董事会权力滥
种召开股东会方式会导致数派股东滥资数权原公司营带稳定
果公司法述权利作出规定应确认股东瑕疵股东会决议提起撤消诉效确认诉权利应确认股东意股东会作出营业转业公司合修改章程限制股份转决议时享股份买取请求权
笔者认增设少数股东召开股东会权利外应增设公司监事会权召集时股东会权利
董事会成员拒绝参加影响召开样利监事会职行召开前通知董事会董事长拒绝召集拒绝指定召集时行权否会导致监事会权利滥
笔者建议修改董事免规明确规定董事会期届满前股东会简单数决议解董事职务解董事职务影响董事公司间服务契约效力
时规定解职务董事事先权公司通知允许解职务表决会议陈述见解
取消公司法第115条第2款规定董事期届满前股东会解职务 笔者认关键应赋予股东提起召开股东会诉
董事长拒绝召集股东会时董事会成员行损害公司股东利益时股东诉法院求召开股东会法院指定召开股东会作出决议样确保股东会召开合法性时性
法院认董事会行未危害公司股东利益未违反章程规定造成定果时法院股东召开股东会诉予驳回
样保证董事会权力正常行合理解决股东会董事会权力突便克服公司董事会存部控制现象
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