民事诉讼法2015年修订版讲义

民事诉讼法讲义
——X讲
第编总
第章民事纠纷诉讼
第节民事纠纷民事诉讼
民事纠纷概念
民事纠纷：称民事争议法律纠纷社会纠纷种指等体间发生民事权利义务容社会纠纷
具特点：
1民事纠纷体间法律位等
民事纠纷体（民事体）间存服隶属关系纠纷中处等位果纠纷体间存理理隶属关系属民事纠纷
2民事纠纷容民事权利义务争议
果争议容超出范围属民事纠纷例两等体某法律条文否合理发生争议属民事争议
3民事纠纷具处分性
民事权利法律事某行许具体表现纠纷体争议标提起诉讼起诉部分标起诉撤回起诉
例甲欠乙款1万元利息1000元乙述款息提起诉讼行处分权起诉起诉金部分放弃利息部分诉讼
问题：处分权诉讼中表现？行政诉讼刑事诉讼中行政机关公诉机关否具处分权？
问题二：民事诉讼中事纠纷否应受限制？
二纠纷处理机制指缓解消民事纠纷方法制度三种形式
1力救济包括决解
决纠纷体方强调力量迫方服
解双方相互妥协步诉讼外解诉讼解解济解决纠纷方式愿达成局限性方愿意时进行双方位事实等弱方利解协议缺乏保障
点：纠纷体力量解决争议需第三者参受规范制约
力救济简单原始民事纠纷处理机制决原始社会态复仇产物现国均禁止决方式解决民事纠纷
2社会救济
包括调解（诉讼外调解）仲裁指社会力量处理民事纠纷调解称民间调解民调解行政机关调解基层政府调解仲裁机构调解
仲裁指纠纷体根关规定双方协议（指书面仲裁协议）争议提交定机构第三者居中裁决种方式
点：第三者争议处理起者重作
点：1调解结果更体现体意思仲裁更体现仲裁者意愿2调解排诉讼仲裁排诉讼
3公力救济：诉讼处理特定社会纠纷种权威效机制
特点：国家强制性民法院运国家审判权民事纠纷进行审理判决迫纠纷体履行生效判决二严格规范性必须严格法律规范进行
国现行纠纷处理机制：解二调解三仲裁四诉讼前三种属ADR （alternative dispute resolution）纠纷解决机制代性纠纷解决机制
三民事诉讼
1民事诉讼概念
民事诉讼——指法院事诉讼参审理民事案件程中进行种诉讼活动活动产生种诉讼关系总
2民事诉讼特点
1）公权性
2）强制性
3）程序性
4）终局性
民诉区诉讼特点：
1）事位互换性
2）审理象民事性
3）事处置权利性
4）法院解决纠纷方式二元性（调解判决方式结案）

思考练题：
1 甲乙两厂签订份加工承揽合合中写明仲裁条款甲厂加工产品质量达合求乙厂遂法院起诉法院受理该案法院辩程中甲厂提出合中仲裁条款法院该案没辖权
2王某某电网公司员工事高空作业时受伤赔偿问题电网公司发生争议王某采方式处理争议？
A公司劳动争议调解委员会申请调解调解成申请劳动仲裁
B直接劳动争议仲裁委员会申请仲裁仲裁裁决服法院提起诉讼
C申请劳动仲裁直接法院起诉
D果进行诉讼简易程序处理法院开庭审理时申请先行调解
3太阳水泥限公司排放污水污染东岭村甲乙丙三承包水库受损达5万元三联合法院提出诉讼求赔偿法院审理程中甲委托丁作诉讼代理法院指定鉴定戍进行案关专门事项进行鉴定问：
1案民事诉讼法律关系体？
2案事？
3案诉讼体？
四民事诉讼目
（）民事诉讼目概念
民事诉讼目立法者基客观需民事诉讼质属性规律认识预先设定国家进行民事诉讼期达目标结果
目全部法律创造者条法律规产生源种目种事实动机
诉讼目诉权判力质视传统民事诉讼法学理中三抽象重理
（二）国外学者关民事诉讼目学说
1私权保护说——位义
早出现19世纪初期代表物德国历史法学派代表萨维尼该说认国家禁止力救济设立民事诉讼制度法院客观实体法事实体权利予保护诉讼目判决方式满足保护权利请求权受侵害权利判决中获新效力
2维护私法秩序说——社会位义
20世纪德国学者标罗提出目学说1903年标罗撰写诉判决文批判私权保护说认诉讼程序终结前没知道原告权利否适诉讼开始前方事没求法院做出利判决权利种权利方事真正享实体权利前提诉讼目决非赋予种诉讼程序外权利保护通法院实施种诉讼手段消民事实体法律关系确定状态整体维护国家司法秩序
3纠纷解决说——现代资义扩民事纠纷解决需产物
日学者兼子提出民事诉讼仲裁调解样解决民事纠纷种方式存实体权利出发确认原权利外关系民事诉讼目应纠纷强制性解决
4程序保障说
该说认民事诉讼程序保障赋予目国家设立诉讼制度保证事双方诉讼程中法律位等诉讼程中等攻防武器拥张举证机会法院应判决中心转诉讼程中心
5权利保障说
该说日学者竹守夫1994年提出该说认权利保护说缺陷视实体权请求权机根区致二者合成实体权利列民事诉讼制度应予保护象事实请求权属实现实体权救济手段实体权保障民事诉讼目特点权利救济（请求权）进行明确区分
6元说
诉讼目认识应站制度设计运作者国家作制度利者国民双重立场进行纠纷解决法律秩序维持权力保护应视民事诉讼制度目
五民事诉讼模式
1民事诉讼模式概念
民事诉讼模式指民事诉讼制度程序运作形成结构中种基素关系抽象形式
2事义职权义
果法系视点世界具代表性民事诉讼模式三种：英美法系陆法系前苏联代表民事诉讼体制果诉讼模式视点进行划分存事义职权义两种模式英美法系陆法系属事义诉讼模式前苏联代表民事诉讼体制属职权义诉讼模式
事义诉讼模式
事义诉讼模式指指民事诉讼中诉讼请求确定诉讼资料证收集证明事负责事民事诉讼中居导性位法官居应性位
表现：民事诉讼程序（包括民事诉讼中附带程序子程序）启动继续赖事实行事进行义法官职权启动推进民事诉讼程序处分权义
二法官裁判象裁判赖证赖事法官事指明证外动收集证辩义处分权义辨认义事义核心基调（点）制度（认制度证制度）会事义烙印
职权义诉讼模式
职权义诉讼模式事义诉讼模式立面指法院诉讼程序中拥导权民事诉讼程序进行诉讼资料收集等权法院担法官职权独立收集提出证该证作裁判
区分素a程序进行b程序开始终诉讼象决定c诉讼资料收集等方面导权
a 导权称职权进行义bc导权称职权探知义陆法系民事诉讼中诉讼进行采取职权进行义程序开始终诉讼象确定诉讼资料收集提出采取处分原辩义（广义辩原包含处分原）
两种民事诉讼模式优缺点较
事义诉讼模式优点：够增加事参诉讼积极性增加抗强度事积极举证利发现案件真实时够保持法官中立性
缺点：该种诉讼模式注重形式诉讼中充满形式义程序复杂审判迟延费高涨
职权义优缺点正相反
国该革趋势两模式日趋融合
第二节民事诉讼法
民事诉讼法概念
民事诉讼法国家制定规范法院诉讼参种诉讼活动产生相关关系法律规范总称
狭义专指民诉法典国现行民诉1991年颁布2007年修订2013年1月1日施行新民诉法
广义包括相关实体法中涉民事诉讼规定高院相关司法解释
二民事诉讼法性质：
基法部门法程序法强制性公法
三民事诉讼法务：
民诉第2条 中华民国民事诉讼法务保护事行诉讼权利保证民法院查明事实分清非正确适法律时审理民事案件确认民事权利义务关系制裁民事违法行保护事合法权益教育公民觉遵守法律维护社会秩序济秩序保障社会义建设事业利进行
1保护事行诉讼权利
2保证法院正确时审理民事案件
3确认民事权利义务关系制裁民事违法行保护事合法权益
4教育公民觉遵守法律
四民事诉讼法效力：
1：
民诉第4条 中华民国领域进行民事诉讼必须遵守法
2事效力：
包括五类案件
1）民法婚姻法收养法继承法等民事案件
2) 济法劳动法社会关系发生争议案件
3）适特程序选民资格宣告公民失踪死亡等非讼案件
4）督促程序解决债务案件
5）公式催告程序解决宣告票关事项效案件
3空间效力：
4时间效力：

第二章基原基制度
第节民诉基原
民事诉讼基原概念：
民事诉讼法基原民事诉讼整程中者重诉讼阶段起指导作准
二民事诉讼法基原分类
（）根宪法民法院组织法制定基原——原
1民法院法独立行审判权民检察院法独立行检察权原
2事实根法律准绳原
3民法院审理案件实行两审终审公开审判合议回避等制度原
4公民权民族语言文字进行诉讼原
（二）民事诉讼法特殊求制定基原特原（分述）
三事诉讼权利等原：
1指事民事诉讼中等享行诉讼权利
民诉第8条规定： 民事诉讼事等诉讼权利民法院审理民事案件应保障便利事行诉讼权利事适法律律等
1）事享等（非相）诉讼权利
2）事享等诉讼权利（原告处攻击者位告处防御者位）
2双方事拥等行诉讼权利手段时民法院等保障事行诉讼权利
四法院调解原：
民诉第9条规定： 民法院审理民事案件应根愿合法原进行调解调解成应时判决
调解必须遵循愿合法原调解原贯穿审判程序环节（审二审审）：调解成应时判决
1第类民事案件高院关适简易程序审理民事案件干规定（2003年）第14条规定应先行调解：
1）婚姻家庭纠纷继承纠纷
2）劳务合纠纷
3）交通事工伤事引起权利义务关系较明确损害赔偿纠纷
4）宅基相邻关系纠纷
5）合伙协议纠纷
6）诉讼标额较纠纷
离婚案件简易程序普通程序应先行调解
2第二类遵循事意愿适调解方式适判决方式
3第三类采调解方式适特程序督促程序公示催告程序民事案件
实务中应该反两种倾：
1）忽视调解工作作调解工作成
2）滥调解久调决
五处分原：
处分原指民事诉讼事权法律规定范围处分民事权利诉讼权利
1实体处分权表现三方面：
1)诉讼体起诉时确定请求司法保护范围选择保护方法例乡政府体户钱没约体户考虑乡政府关系仅仅起诉求金法院竟然判决金利息法院判决明显违反处分原
2)诉讼开始原告变更诉讼请求
3)诉讼中原告放弃部分全部诉讼请求双方达成解
2程序处分权表现四方面：
1）纠纷发生事权决定否提起诉讼
2）诉讼程中原告申请撤诉告提起反诉
3）审判决否提起诉生效判决调解否申请审否申请执行
4）执行程中申请撤回执行申请执行达成解
3处分权审判权关系：
六辩原：
民诉第12条规定： 民法院审理民事案件时事权进行辩
1辩权行贯穿诉讼整程
2辩容程序方面实体方面例告原告实体权利进行答辩程序问题进行答辩原告否超出已确定争点范围否超出诉讼请求范围
3辩表现形式种样例法庭辩程中告进行口头辩提交书面答辩状进行辩
国目前辩原完善辩真正约束法院特认约束法院裁判认仅仅免事举证责
例：X注射发生皮肿胀发炎致腐烂样侵权事实案件争议焦点医生注射时否存失观错事张皮肿胀发炎致腐烂注射器消毒够医生存错审告事未张注射药水问题事实提起告诉法院认注射器问题注射器消毒彻底构成医疗错推断种失作认定失事实明确确定
驳回诉X张：发炎溃烂原－注射器消毒够原审法院认定：发炎溃烂原－注射器消毒够注射药水质量问题Y诉理：X没张药水质量问题诉审法院认：种原Y失已构成失身直接事实原间接事实间接事实适辩原
七检察监督原：
民诉第14条规定： 民检察院权民事诉讼实行法律监督
1监督审判员否贪赃枉法徇私舞弊枉法裁判
2错误生效判决书裁定书提起级检察院抗诉方式监督（事监督）增加执行活动调解书实行检察监督
级监督方式检察建议监督方式抗诉
八诚实信原（新增加原）
民诉第13条规定：民事诉讼应遵循诚实信原
1诚实信原指导法院事诉讼参实施诉讼准求法院公正迅速审判求事诚实善意实施诉讼行
2诚实信原适体规制表现形式
适体――法院事诉讼参
事规制：
1）禁止运正手段形成利诉讼状态
2）滥诉讼权利
3）案件事实意法院做虚假陈述贿赂指作伪证
4）隐匿销毁相关证等
法院规制：滥司法裁量权收集判断证时意取舍裁判突袭等
2015年司法解释进步完善制裁违反诚信原行规定：
第百十条  民法院认必求事庭案件关事实接受询问询问事前求签署保证书
第百十九条  民法院证出庭作证前应告知实作证义务作伪证法律果责令签署保证书民事行力限制民事行力外
证签署保证书适解释关事签署保证书规定
第百八十九条
  诉讼参者列行民法院适民事诉讼法第百十条规定处理：
()充提起诉讼者参加诉讼
（二）证签署保证书作虚假证言妨碍民法院审理案件
（三）伪造隐藏毁灭者拒绝交出关执行履行力重证妨碍民法院查明执行财产状况
（四）擅解冻已民法院冻结财产
（五）接民法院协助执行通知书事通风报信协助转移隐匿财产
第百九十条  民事诉讼法第百十二条规定合法权益包括案外合法权益国家利益社会公利益
第三根民事诉讼法第五十六条第三款规定提起撤销诉审查原案事间恶意串通进行虚假诉讼适民事诉讼法第百十二条规定处理
第五百十八条  执行履行法律文书确定义务民法院执行予处罚外根情节纳入失信执行名单执行履行者完全履行义务信息单位征信机构相关机构通报
第二节民事审判基制度
合议制度：
合议制度指三名法官者法官陪审员组成合议庭行审判权案件进行审理作出裁判
独制名审判员代表民法院民事案件进行审理作出判决基层民法院派出法庭简易程序（选民资格案件重疑难案件外）审理简单民事案件适独制发回重审审案件适独庭审理
1第审合议庭审判员民陪审员审判员组成合议庭

民诉第39条规定：民法院审理第审民事案件审判员陪审员组成合议庭者审判员组成合议庭合议庭成员数必须单数
适简易程序审理民事案件审判员独审理
陪审员执行陪审职务时审判员等权利义务
特点：1）民陪审员参案件审理强制性2）陪审员参案件审理数没作出限制性规定
2004年8月全国通关完善民陪审员制度决定规定法院审理列第审案件民陪审员法官组成合议庭进行适简易程序审理案件法律规定案件外：1）社会影响较刑事民事行政案件2）刑事案件告民事案件原告告行政案件原告申请民陪审员参加合议庭审判案件
2第二审合议庭终审判决涉争议事实时涉适法律否正确审判员组成合议庭
3审重审合议庭原审审程序行组成合议庭原二审级民法院提审二审程序行组成合议庭
民诉第40条规定：民法院审理第二审民事案件审判员组成合议庭合议庭成员数必须单数
发回重审案件原审民法院应第审程序行组成合议庭
审理审案件原第审第审程序行组成合议庭原第二审者级民法院提审第二审程序行组成合议庭
实行合议制正确处理合议庭庭长院长审判委员会关系
二回避制度：然公正原求作案件法官
民诉第44条规定： 审判员列情形应行回避事权口头者书面方式申请回避：
（）案事者事诉讼代理亲属
（二）案利害关系
（三）案事诉讼代理关系影响案件公正审理
审判员接受事诉讼代理请客送礼者违反规定会见事诉讼代理事权求回避（新增加款容）
审判员前款规定行应法追究法律责
前三款规定适书记员翻译员鉴定勘验
1回避象：审判员书记员翻译员鉴定员勘验员检察员应成回避象证诉讼代理适回避制度
2回避情形：
1）案事事诉讼代理亲属
2）案利害关系
3）案事关系关系影响案件公正审理（款属弹性条款）
4）审判员接受事诉讼代理请客送礼者违反规定会见事诉讼代理事权求回避（新增加款容）
外高院2000年1月关审判员严格执行回避制度干规定第12条规定更细致规定
 第条  审判员具列情形应行回避事法定代理权求回避： 
    （）案事者事直系血亲三代旁系血亲姻亲关系 
    （二）者亲属案利害关系 
    （三）担案证鉴定勘验辩护诉讼代理 
    （四）案诉讼代理辩护夫妻父母子女者胞兄弟姐妹关系 
    （五）案事间存利害关系影响案件公正处理 
    第二条  审判员具列情形事法定代理权求回避应提供相关证材料： 
    （）未批准私会见案方事代理辩护 
    （二）案事推荐介绍代理辩护者律师员介绍办理该案件 
    （三）接受案事委托财物利益者求事委托报销费 
    （四）接受案事委托宴请者参加支付费项活动 
    （五）案事委托款交通工具通讯工具者物品者接受事委托购买商品装修住房方面予处 
3回避方式：申请回避行回避
4回避程序：
院长担审判长时回避审判委员会决定
审判员回避院长决定
员回避审判长决定
事提出回避申请法院应3日作出决定事决定服申请复议次复议期间停止案审理
5违规果：应回避员没回避导致诉讼程序存重瑕疵审判结果否正确应撤销原判发回重审
三公开审判制度：（高院1999年3月颁布关严格执行公开审判制度干规定）
1公开审判制度指民法院时法律规定公开法院认适宜公开审判案件外民事案件审理程判决结果群众社会公开制度
2公开审判包括：
1）开庭前3日应发布公告公告案开庭时间点
2）合议庭评议公开外案件审理程应社会公开（公民旁听案件审理允许新闻记者案件进行采访报道）
3）判决结果应公开宣告
3例外情况：
1）法定公开：涉国家秘密隐私案件
2）裁量公开：事申请民法院决定公开审理涉商业秘密离婚案件
4违规果：
高院规定第7条规定：应法公开审理案件没公开审理应规定处理：
1）事提起诉民检察院刑事案件判决裁定提起抗诉第二审民法院应裁定撤销原判决发回重审
2)事申请审民法院决定审民检察院审判监督程序提起抗诉民法院应决定审
司法实践中旁听注意：
1精神病醉酒允许旁听
2未成年须法院意旁听
3媒体记者进行记录录音录摄影转播庭审实况须法院意
4外国中国公民旁听规定处理
四 两审终审制：
1案件两级法院审理告终结制度民事特程序督促程序公示催告程序审终审程序
2诉审事实审法律审
3国采取两审终审理：
1）减少事讼累方便事诉讼
2）较高级法院摆脱具体审判工作重点搞审判指导监督
3）审判监督程序够弥补审级相较足
4）般第三审仅仅书面审核法律审发挥纠错作限
理探讨改革建议：
1学者认国审级太少应设立限三审终审制三审终审制审终审制作辅助制度
2诉审查制度限制标金额较案件诉
3允许事越级诉
练题：
1列关民事诉讼中实行公开审判表述正确？
A案件审理合议庭评议判决宣告应公开
B涉国家秘密案件公开审理宣判公开
C涉隐私案件民法院应根事申请公开审理
D离婚案件公开审理



第二编诉讼体客体
第三章法院
第节法院职权
事实认定权：争议事实确定法院收集证组织质证确定证证明力证明标准争议事实作出认定
结果包括事实判定真事实判定假事实判定真伪明
二法律适权：包括选择适法律规范权力法律规范作出解释权力填补法律漏洞权力
三纠纷调解权：法院持调解促成事达成调解协议书（强制执行力）
四实体判决权：
五强制执行权：
六程序理裁决权：


第二节法院民事诉讼范围
范围：
1诉讼案件：民事案件商事案件劳动争议案件
2非讼案件：特程序案件（新增加确认调解协议实现担保物权两类案件）督促程序公式催告程序案件
二民事诉讼调解仲裁劳动仲裁行政民事纠纷关系：
劳动仲裁（2007年劳动争议仲裁调解法规定劳动争议发生事申请调解直接劳动争议仲裁委员会申请仲裁事服收裁决书15日法院起诉）
思考题：列案件民法院应受理？
A林某李某居3年二分手时产生纠纷林某起诉李某求赔偿青春费
5万元
B甲诉乙离婚法院2004年3月判决准离婚2004年7月乙起诉甲请求离婚
C陈某落明3年丈夫申请宣告失踪直接起诉离婚
D甲村民想承包村鱼塘起诉乙村民请求判决解乙村民村鱼塘承包合 　

第三节 辖概述
辖：
辖指级法院间级法院间受理第审民事案件分工权限
意义：
1事言利事行诉讼权利
2法院言防止法院推委争抢案源
3利级法院进行监督
二辖恒定：
指确定案件辖权起诉时案件享辖权法院确定辖事实诉讼程中发生变化影响辖权包括级辖恒定域辖恒定
第四节级辖：
级辖：
级辖指级法院间受理第审民事案件分工权限
二确定级辖标准：
1）案件性质专利案件海事海商案件
2）案件繁简程度
3）案件影响范围
评议：1然考虑较周全难握（繁简程度影响范围审理前般法确定）实践中基争议标额级辖标准
2省高级法院高法院宜受理审案件
3应高民法院规定划分级辖具体争议金额
域外作法：案件性质+标额
2008年高院关调整高级民法院中级民法院辖第审民商事案件标准通知规定幅度提高高级法院中级法院受理第审民商案件争议标金额规定婚姻继承家庭物业服务身损害赔偿交通事劳动争议等案件群体性纠纷案件般基层法院辖
三级民法院辖第审民事案件：
1中级民法院受理第审民事案件：
民诉第18条规定： 中级民法院辖列第审民事案件：
（）重涉外案件
（二）辖区重影响案件
（三）高民法院确定中级民法院辖案件
1）重涉外案件（新司法解释第1条规定重涉外案件争议标额案情复杂方事数众）
2）辖区重影响案件
3）高民法院确定中级民法院辖案件：
（1）海事海商案件
（2）专利纠纷案件
（3）著作权纠纷案件
（4）重涉港澳台民事案件
（5）商标纠纷案件
（6）域名侵权纠纷案件
（7）证劵虚假陈述民事赔偿案件
（8）仲裁协议效力异议请求法院做出裁决
（9）申请撤销仲裁裁决仲裁委员会中级民法院辖
2基层法院辖第审民事案件：
民诉第17条规定：基层民法院辖第审民事案件法规定外
3高级法院辖第审民事案件
民诉第十九条规定：高级民法院辖辖区重影响第审民事案件
4高法院辖第审民事案件：
民诉第二十条规定：高民法院辖列第审民事案件：
（）全国重影响案件
（二）认应院审理案件

第四节 域辖
概念：
域辖指级民法院辖区民事案件隶属关系划分诉讼辖
二标准：
1诉讼事
2诉讼标物法律事实法院辖区间联系
三般域辖 ：
事法院间隶属关系确定诉讼辖原原告告告辖原原告辖例外保护告免受原告滥诉侵扰
1般规定：
民诉第二十条规定：公民提起民事诉讼告住（户籍）民法院辖告住常居住致常居住民法院辖
1）告公民告住法院辖住常居住致常居住民法院辖
住－户籍
常居住－离开住起连续居住满1年方公民住院医方外
诉讼告住常居住两民法院辖区该民法院辖权
案例：陈东（男）刘眉（女）系夫妻家住甲县生子陈东陈东半岁时陈东犯罪入狱判刑3年陈东送刘眉母亲周静芝处抚养周静芝原住乙县陈东1岁时周静芝携东回老家丙县居住现陈东出狱求抚养东周静芝肯遂发生纠纷问该案应法院辖？果周静芝老家居住时间超年陈东应法院提起诉讼？
2）法者组织提起民事诉讼告住（办事机构）民法院辖办事机构确定法组织注册登记住
住指法组织营业办事机构果告没办事机构公民合伙合伙联营告注册登记法院辖没注册登记告法院辖区告住法院辖权注意先分
2例外规定：原告民法院辖
民诉第二十二条规定：列民事诉讼原告住民法院辖原告住常居住致原告常居住民法院辖：
（）中华民国领域居住提起关身份关系诉讼
（二）落明者宣告失踪提起关身份关系诉讼
（三）采取强制性教育措施提起诉讼
（四）监禁提起诉讼
民诉司法解释补充规定例外情形：
第5条规定：没办事机构合伙合伙型联营体提起诉讼告注册登记民法院辖没注册登记告辖区告住民法院辖权
第6条规定：告方注销户籍原告法院辖原告告均注销户籍告居住法院辖
第7条规定：事户籍迁出尚未落户常居住该民法院辖没常居住原户籍民法院辖
第8条规定：双方事监禁者采取强制性教育措施告原住民法院辖告监禁者采取强制性教育措施年告监禁者采取强制性教育措施民法院辖
第9条规定：追索赡养费扶养费抚育费案件告住辖区原告住民法院辖
第10条规定：服指定监护者变更监护关系案件监护住民法院辖
第11条规定：  双方事均军者军队单位民事案件军事法院辖
第12条规定：夫妻方离开住超年方起诉离婚案件原告住民法院辖夫妻双方离开住超年方起诉离婚案件告常居住民法院辖没常居住原告起诉时居住民法院辖
3民事诉讼法司法解释涉外离婚诉讼特规定：
1)国结婚定居国外华侨定居国法院离婚诉讼须婚姻缔结法院辖予受理事民法院提出离婚诉讼婚姻缔结方国居住民法院辖见司法解释13条规定
2）国外结婚定居国外华侨定居国法院离婚诉讼须国籍属国法院辖予受理事民法院提出离婚诉讼方原住国居住民法院辖见司法解释第14条规定
3）中国公民方居住国外方居住国方民法院提起离婚诉讼国方住民法院权辖国外方居住国法院起诉国方民法院起诉受诉民法院权辖见司法解释第15条规定
4）中国公民双方国外未定居方民法院起诉离婚应原告者告原住民法院辖见司法解释第16条规定
5）已离婚中国公民双方均定居国外仅国财产分割提起诉讼财产民法院辖见司法解释第17条规定
四特殊域辖
特殊域辖特辖指告引起诉讼法律事实诉讼标标准确定诉讼辖法院（民诉23条——32条）
1合纠纷提起诉讼告合履行法院辖
第二十三条 合纠纷提起诉讼告住者合履行民法院辖
司法解释18条规定：合约定履行点约定履行点合履行
合履行点没约定约定明确付货币接受货币方履行交付动产动产履行标履行义务方履行时结算合交易行合履行
合没实际履行事双方住合约定履行告住民法院辖
司法解释第19条规定：财产租赁合融资租赁合租赁物合履行合履行约定约定
司法解释第20条规定：信息网络方式订立买卖合通信息网络交付标买受住合履行通方式交付标收货合履行合履行约定约定

2保险合纠纷提起诉讼告住者保险标物法院辖保险标运输工具运输中货物告住者运输工具登记注册运输目保险事发生法院辖
第二十四条 保险合纠纷提起诉讼告住者保险标物民法院辖

3票纠纷提起诉讼票支付告住法院辖票支付指票载明支付未载明支付票付款（代理付款）住者营业票付款
第二十五条 票纠纷提起诉讼票支付者告住民法院辖

4铁路公路水航空运输联合运输合纠纷提起诉讼运输始发运输目者告法院辖水运输水陆联运合纠纷发生海事法院辖区海事法院辖铁路运输合铁路运输法院辖
第二十七条 铁路公路水航空运输联合运输合纠纷提起诉讼运输始发目者告住民法院辖
5侵权行提起点诉讼侵权行告住法院辖侵权行包括行实施结果发生
第二十八条 侵权行提起诉讼侵权行者告住民法院辖
司法解释具体规定：
第24条  民事诉讼法第二十八条规定侵权行包括侵权行实施侵权结果发生
第25 条 信息网络侵权行实施包括实施诉侵权行计算机等信息设备侵权结果发生包括侵权住
第26条  产品服务质量合格造成财产身损害提起诉讼产品制造产品销售服务提供侵权行告住民法院辖权
6铁路公路水航空事请求损害赔偿提起诉讼事发生者车辆船舶先达航空器先降落者告住民法院辖
第二十九条 铁路公路水航空事请求损害赔偿提起诉讼事发生者车辆船舶先达航空器先降落者告住民法院辖
7船舶碰撞者海损事请求损害赔偿提起诉讼碰撞发生碰撞船舶先达加害船舶扣留者告民法院辖
第三十条 船舶碰撞者海事损害事请求损害赔偿提起诉讼碰撞发生碰撞船舶先达加害船舶扣留者告住民法院辖
8海难救助费提起诉讼救助救助船舶先达法院辖
第三十条 海难救助费提起诉讼救助者救助船舶先达民法院辖
9海损提起诉讼船舶先达海损理算者航程终止法院辖
第三十二条 海损提起诉讼船舶先达海损理算者航程终止民法院辖
10）公司设立确认股东资格分配利润解散等纠纷提起诉讼公司住民法院辖
第二十六条 公司设立确认股东资格分配利润解散等纠纷提起诉讼公司住民法院辖（新增加容）
五专属辖：
第三十三条 列案件条规定民法院专属辖：
（）动产纠纷提起诉讼动产民法院辖
（二）港口作业中发生纠纷提起诉讼港口民法院辖
（三）继承遗产纠纷提起诉讼继承死亡时住者遗产民法院辖
司法解释28条规定谓动产纠纷指动产权利确认分割相邻关系等引起物权纠纷
农村土承包营合纠纷房屋租赁合纠纷建设工程施工合纠纷政策性房屋买卖合纠纷动产纠纷确定辖
动产已登记动产登记簿记载动产动产未登记动产实际动产
排外国法院辖排事协议辖
六辖选择辖
辖选择辖角度定义
法院 事


辖 选择辖
果：1事旦选定法院变更旦原告作单选择
2原告两辖权法院起诉先立案法院辖
民诉第三十五条规定：两民法院辖权诉讼原告中民法院起诉原告两辖权民法院起诉先立案民法院辖
3先立案法院移送重复立案立案发现辖权法院已先立案应移送抢先判决
七协议辖：
民诉第三十四条规定：合者财产权益纠纷事书面协议选择告住合履行合签订原告住标物等争议实际联系点民法院辖违反法级辖专属辖规定
事合财产权益纠纷发生前书面方式约定辖法院
选择辖区：
1选择辖辖前提协议辖事处分权前提
2选择辖原告单方面行需取告意协议辖双方事行事点合意基础
明示协议辖应具备条件：
1协议辖适合纠纷案件
2协议辖仅仅适审案件二审协议辖
3式行必须采取书面形式合中约定合订立纠纷发生约定
4法律规定范围类选择原告告合签订合履行标物
5辖协议约定两争议实际联系点民法院辖原告中起诉
6违反级辖专属辖规定
默示协议辖：
民诉法127条第2款规定：事未提出辖异议应诉答辩视受诉民法院辖权违反级辖专属辖规定外
思考题：
原告告四川省成市缔结婚姻关系双方广州工广州居住时间尚未满1年双方感情破裂起诉离婚问案法院辖双方否选择广州法院作离婚案件辖法院？

第五节 裁定辖
裁定辖指法院裁定确定诉讼辖包括移送辖指定辖辖权转移
移送辖：指法院受理民事案件发现案件辖权法案件移送辖权法院审理
民诉第三十六条规定：民法院发现受理案件属院辖应移送辖权民法院受移送民法院应受理受移送民法院认受移送案件规定属院辖应报请级民法院指定辖行移送
1适条件：
1）已受理案件
2）移送民法院案件辖权
3）受移送法院辖权
2移送情形：
1）受移送法院认院没辖权移送请级法院指定（作规定）
2）辖恒定原辖权法院受理案件发生行政区划变更事住变更
3）两法院辖权先立案法院移送
二指定辖：指级法院裁定方式指定级法院某案件行辖权
民诉第三十七条规定：辖权民法院特殊原行辖权级民法院指定辖
民法院间辖权发生争议争议双方协商解决协商解决报请级民法院指定辖
适情形：
1）受移送法院认移送案件辖权
2）辖权法院特殊原行辖权（特殊原理法院全体法官均需回避二辖权法院发生严重然灾害）
3）通协商未解决辖权争议（消极争议积极争议）
三辖权转移：指级法院决定意案件辖权原辖权法院转移辖权法院辖分转移转移两种情形
民诉第三十八条规定：级民法院权审理级民法院辖第审民事案件确必院辖第审民事案件交级民法院审理应报请级民法院批准
级民法院辖第审民事案件认需级民法院审理报请级民法院审理
辖权转移移送辖区：
性质辖权转移案件辖权发生移位移送辖移送案件非辖权
二辖权转移级辖变通微调移送辖纠正域辖错误
三辖权转移包括级法院单方面决定级法院报请级法院意双方行转移移送辖单方行移送法院作出裁定需受移送法院意

第六节 辖权权异议
概念：指事受诉法院提出该院案件辖权张
民诉第百二十七条规定： 民法院受理案件事辖权异议应提交答辩状期间提出民法院事提出异议应审查异议成立裁定案件移送辖权民法院异议成立裁定驳回
事未提出辖异议应诉答辩视受诉民法院辖权违反级辖专属辖规定外
二适条件：
1提出异议体案事（仅限诉告）学者认三种情况原告提出异议：
①原告认误辖权民法院起诉果原告认案件属民法院辖法院认应该法院辖作出予受理裁定原告予受理裁定书应提起诉
②诉讼开始追加原告认受诉法院辖权
③原告移送辖裁定异议独立请求权异议权
2辖权异议客体第审民事案件辖权
3提出辖异议时间须提交答辩状期间告收起诉状副日起15天事果正理没答辩期间提出辖异议应允许障消10日申请延
三民法院辖异议处理：
异议成立裁定移送异议成立裁定驳回属辖移送前应征求原告意见
事异议裁定服提起诉二审法院裁定服申诉时法院应继续案件进行审理
案例分析题： 甲县某加工厂庚县机械厂2002年3月10日乙县签订份零件加工承揽合约定：运送方式加工厂代办托运履行点加工厂丙县仓库发生纠纷解决方式丁县仲裁委员会仲裁乙县丁县民法院起诉合签订加工厂设戍县分厂进行加工戍县车站发货机械厂收货投入零件质量合格致机械厂生产设备部分保费损失50万元问：
1国现行法律规定纠纷应通仲裁解决应通诉讼解决？
2丁县法院否具辖权？什？
3乙县法院否具辖权？什？
4戍县法院否具辖权？什？
5丙县法院否具辖权？什？
6甲县法院否具辖权？什？
7庚县法院否具辖权？什？



第四章事诉讼代理
第节事
事：
民诉事指民事权利义务发生争议名义进行诉讼求法院行民事裁判权相
特征：
1 名义进行诉讼
2 民事权利义务发生争执
3 够引起民事诉讼程序发生变更消灭
狭义事专指原告告广义事包括公诉讼第三

确定事思路：
1首先考虑起诉诉者否具事资格（事力）
2次起诉者诉者案争议联系起作事否适格（事适格）
3判断否效实施诉讼行诉讼力（诉讼力）
二事概念变迁：
1实体事：实体法角度界定事指民事权利义务发生纠纷名义进行诉讼受民法院裁判拘束直接利害关系特征：
1）名义进行诉讼2）案件利害关系3）受法院裁判拘束
评价：否案件利害关系等审判结束知道果法院驳回起诉说明原告案件利害关系该种学说时原告事启动诉讼程序陷入两难境
2程序事：程序法角度界定事名义起诉应诉求法院具体案件行审判权作出裁判相特征：
1）名义进行诉讼
2）求法院具体案件行审判权
3）求法院具体诉讼请求作出裁判
三事力（诉讼权利力）：
事力指够成民事诉讼事享民事诉讼权利力承担民事诉讼义务法律资格
1 然：始出生终死亡
民事诉讼相关司法解释规定然作诉讼事情形：
司法解释57条  提供劳务方劳务造成损害受害提起诉讼接受劳务方告
司法解释59条  诉讼中体工商户营业执登记营者事字号营业执登记字号事应时注明该字号营者基信息
营业执登记营者实际营者致登记营者实际营者诉讼
司法解释62条  列情形行事：
（）法者组织应登记未登记行该法者组织名义进行民事活动
（二）行没代理权超越代理权者代理权终止代理名义进行民事活动相理相信行代理权外
（三）法者组织法终止行名义进行民事活动
特殊情形：
1） 胎母亲作事
2） 死者亲属作事
司法解释69条侵害死者遗体遗骨姓名肖名誉荣誉隐私等行提起诉讼死者亲属事
2法：
特殊情况：
1）法进入清算程序法资格尚存应清算组作事
2）企业吊销执撤销影响事资格成立清算组清算组事
3组织：
组组作事应具备条件：1）名称2）设代表理3）相独立财产
民诉司法解释52条规定组织指合法成立定组织机构财产具备法资格组织包括：

（１）法登记领取营业执私营独资企业合伙组织
（２）法登记领取营业执合伙型联营企业
（３）法登记领取国营业执中外合作营企业外资企业
（４）民政部门核准登记领取社会团体登记证社会团体
（５）法法设立领取营业执分支机构
（６）中国民银行专业银行设分支机构
（７）中国民保险公司设分支机构
（８）核准登记领取营业执乡镇街道村办企业
（９）符合条规定条件组织（法清算组织）
四事适格：
称正事指具体诉讼中作案事起诉者应诉资格事适格否事具体诉讼联系起事特定诉讼标直接联系法院受理发现原告非适格事应裁定驳回起诉
例外情况：遗产理遗产执行破产程序中清算组织死者亲属
五事更换：
1法定更换：方事死亡法合分立法解散法撤销宣告破产诉讼继续原事诉讼行新事发生效力
2意更换：事适格时法院征求事意非正事更换正事现行法律没规定司法实践中认
六事诉讼力：
事诉讼力诉讼行力指事亲进行诉讼活动行行诉讼权利承担诉讼义务法律资格
民法完全民事行力诉讼力限制民事行力诉讼力
七事诉讼权利诉讼义务：
1诉讼权利：
提起诉讼反驳诉讼权利
委托代理权利
申请回避权利
收集提供证权利
进行陈述质证辩权利
选择调解权利
行解权利
申请财产保全先予执行权利
提起诉权利
申请审权利
申请执行权利
查阅复制案关材料权利
2诉讼义务：
法行诉讼权利遵守诉讼秩序履行生效法律文书
八诉讼代理
1诉讼代理指法律规定事授权民事诉讼中事利益进行诉讼活动
特征：
1） 代理名义实施诉讼行
2） 具诉讼力
3） 代理权限范围实施诉讼行诉讼代理行法律果代理承担
4） 诉讼中代理方事代理双方事
法定诉讼代理基监护身份取委托诉讼代理权基事授权委托书注意般授权（全权代理）特授权区
第57条 诉讼行力监护作法定代理代诉讼法定代理间互相推诿代理责民法院指定中代诉讼
委托诉讼代理基基事授权委托行产生国立法采取非强制律师代理立法模式
第58条 事法定代理委托二作诉讼代理
列员委托诉讼代理：
（）律师基层法律服务工作者
（二）事亲属者工作员
（三）事社区单位关社会团体推荐公民
第59条 委托代诉讼必须民法院提交委托签名者盖章授权委托书
授权委托书必须记明委托事项权限诉讼代理代承认放弃变更诉讼请求进行解提起反诉者诉必须委托特授权
侨居国外中华民国公民国外寄交者托交授权委托书必须中华民国驻该国领馆证明没领馆中华民国外交关系第三国驻该国领馆证明转中华民国驻该第三国领馆证明者爱国华侨团体证明
第62条 离婚案件诉讼代理表达意思外应出庭确特殊情况法出庭必须民法院提交书面意见

第五章诉讼第三
诉讼：
1诉讼含义
诉讼指诉讼程序中事方者双方二者二进行诉讼种诉合形态
民诉法第52条规定：事方者双方二诉讼标者诉讼标种类民法院认合审理事意诉讼
2诉讼特点
1）诉讼种诉合形态
2）诉讼属数诉讼范畴
3)诉讼独立事
4）诉讼进行诉讼
3诉讼：
（1）根实体法诉讼诉讼标权利义务
（2）诉讼标没权利义务基事实法律原诉讼间权利义务
4必诉讼：
国必诉讼分诉必须进行诉讼事没参加诉讼法院应通知参加诉讼事动法院申请追加追加原告愿参加诉讼明确放弃权利应作原告
根民诉司法解释规定：
1）体工商户合伙私营企业挂集体企业集体企业名义事生产营活动诉讼中该体工商户合伙私营企业挂集体企业诉讼（司法解释54条）
2）体工商户诉讼中营业执登记业实际营者致业实际营者诉讼（司法解释59条）
3）合伙全体合伙诉讼中诉讼合伙法核准登记字号应法律文书中注明登记字号全体合伙推选代表推选代表应全体合伙出具推选书（司法解释60条）
4）企业法分立分立前民事活动发生纠纷分立企业诉讼（司法解释63条）
5）业务介绍信合专章盖章空白合书者银行帐户出单位诉讼（司法解释65条）
6）继承遗产诉讼中部分继承起诉民法院应通知继承作原告参加诉讼通知继承愿意参加诉讼未明确表示放弃实体权利民法院应列原告（司法解释70条）
7）财产权受侵害部分权起诉权应列诉讼（司法解释72条）
8）民事行力限制民事行力造成损害民事行力限制民事行力监护告(司法解释67条)
9）保证合纠纷提起诉讼债权保证保证张权利民法院应保证保证列告保证合约定般保证债权仅起诉保证民法院应通知保证作告参加诉讼债权仅起诉保证列保证告(司法解释66条)
10）原告起诉代理代理求承担连带责代理代理告(司法解释71条)
案例章洪2003年12月11日世五子女继承遗产发生争议女章霞认哥章荣侵犯继承权章荣诉法院法院受理案通知余三子女参加诉讼二子章强明确表示放弃实体权利参加诉讼三子章欣未作表示女章晶明确表示参加诉讼时章霞章欣章晶原告章荣告章强明确表示放弃实体权利参加诉讼
5普通诉讼概念件：诉讼标种类民法院认合审理事意诉讼普通诉讼普通诉讼原独立诉合分诉
普通诉讼构成件：
（1）实质件
诉讼标种类
二民法院认合审理
三事意合审理
（2）程序件
受诉法院该数诉须辖权
二该数诉须适种诉讼程序
三该数诉须禁止合法律规定
民诉法第52条第2款规定：诉讼标没权利义务中诉讼行诉讼发生效力
陆法系国家区学者认普通诉讼间存牵连性体现：
（1）张通原诉讼中张抵触诉讼行时张诉讼利时效力诉讼
（2）证通原诉讼中提出证作认定诉讼张事实资料该证成诉讼通证资料
案例：
1公交车出现交通事数名客受伤索赔
2物业公司状告区业拖欠物业费纠纷
二代表诉讼：
民诉法第53条事方数众诉讼事推选代表进行诉讼代表诉讼行代表事发生效力代表变更放弃诉讼请求者承认方事诉讼请求进行解必须代表事意
民诉法第54条诉讼标种类事方数众起诉时数尚未确定民法院发出公告说明案件情况诉讼请求通知权利定期间民法院登记
民法院登记权利推选代表进行诉讼推选出代表民法院参加登记权利商定代表
代表诉讼行代表事发生效力代表变更放弃诉讼请求者承认方事诉讼请求进行解必须代表事意
民法院作出判决裁定参加登记全体权利发生效力未参加登记权利诉讼时效期间提起诉讼适该判决裁定
（）代表诉讼概念种类
代表诉讼指事方者双方数众中者数代表群体起诉者应诉法院裁判该群体成员均约束力诉讼代表群体进行诉讼事称诉讼代表
国代表诉讼制度分两类：类起诉时事数确定代表诉讼称数确定代表诉讼类起诉时事数确定法院登记权利中推选出代表进行诉讼称数确定代表诉讼
（二）代表诉讼件
1．事数众（10）
2．众事方诉讼标相属种类
3．诉讼代表合格：
身该群体成员成员着利益
二请求防御方法群体成员典型请求防御方法
三够善意维护集团成员合法利益成员信赖
四必须具相应智力水文化法律知识诉讼力
（三）代表诉讼特殊程序：
1．受理
法院受理代表诉讼仅审查否具备般起诉件审查否具备代表诉讼件
2．公告登记
数确定代表诉讼须公告程序
数确定代表诉讼法院发布公告说明案件情况诉讼请求通知利害关系定期间法院登记公告期根具体案件情况确定少少30日
3诉讼代表产生变更权限
（1）产生
数确定代表诉讼全体事推选代表部分事推选代表推选出代表事必诉讼中参加诉讼普通诉讼中行起诉
起诉时数确定代表诉讼事推选代表事推选出法院提出选事协商协商成法院起诉事中指定代表代表2～5位代表委托1～2作诉讼代理
（2）权限
代表诉讼行代表事发生效力代表变更放弃诉讼请求者承认方事诉讼请求进行解必须代表事意
（四）代表诉讼判决效力：
代表诉讼判决效力代表代表群体成员未登记权利诉讼时效期间法院起诉法院认定请求成立裁定适代表诉讼判决裁定
三公益诉讼：
1公益诉讼普通民事诉讼区：
2中级法院辖
3事解法院调解解调解协议公告30日违反社会公利益出具调解书
4法庭辩终结前原告申请撤诉予准许
法律见
民诉法第55条规定污染环境侵害众消费者合法权益等损害社会公利益行法律规定机关关组织民法院提起诉讼
司法解释284291条：
第284条  环境保护法消费者权益保护法等法律规定机关关组织污染环境侵害众消费者合法权益等损害社会公利益行根民事诉讼法第五十五条规定提起公益诉讼符合列条件民法院应受理：
（）明确告
（二）具体诉讼请求
（三）社会公利益受损害初步证
（四）属民法院受理民事诉讼范围受诉民法院辖
第285条  公益诉讼案件侵权行者告住中级民法院辖法律司法解释规定外
污染海洋环境提起公益诉讼污染发生损害结果者采取预防污染措施海事法院辖
侵权行分两民法院提起公益诉讼先立案民法院辖必时级民法院指定辖
第286条  民法院受理公益诉讼案件应十日书面告知相关行政部门
第287条  民法院受理公益诉讼案件法提起诉讼机关关组织开庭前民法院申请参加诉讼民法院准许参加诉讼列原告
第288条  民法院受理公益诉讼案件影响侵权行受害根民事诉讼法第百十九条规定提起诉讼

第289条  公益诉讼案件事解民法院调解
事达成解者调解协议民法院应解者调解协议进行公告公告期间少三十日
公告期满民法院审查解者调解协议违反社会公利益应出具调解书解者调解协议违反社会公利益予出具调解书继续案件进行审理法作出裁判
第290条  公益诉讼案件原告法庭辩终结申请撤诉民法院予准许
第291条  公益诉讼案件裁判发生法律效力法具原告资格机关关组织侵权行行提起公益诉讼民法院裁定予受理法律司法解释规定外

四第三
1诉讼第三概念
诉讼第三指保护实体权益参加间业已开始诉讼程序中第三第三参加诉讼称第三诉讼
民诉法第56条规定：事双方诉讼标第三认独立请求权权提起诉讼
事双方诉讼标第三然没独立请求权案件处理结果法律利害关系申请参加诉讼者民法院通知参加诉讼民法院判决承担民事责第三事诉讼权利义务
前两款规定第三责事未参加诉讼证证明发生法律效力判决裁定调解书部分者全部容错误损害民事权益知道者应知道民事权益受损害日起六月作出该判决裁定调解书民法院提起诉讼民法院审理诉讼请求成立应改变者撤销原判决裁定调解书诉讼请求成立驳回诉讼请求（新增加第三撤销诉）
2诉讼第三特征
1）实体方面：第三参加诉讼维护民事权益
2）程序方面：第三参加间正进行诉讼程序中
3独立请求权第三概念
独立请求权第三指事双方争议诉讼标独立请求权参加诉讼谓独立请求权包括全部独立请求权情形包括部分独立请求权情形
1）独立请求权第三参加诉讼根
根：第三诉原告告间诉讼标享独立请求权
2）独立请求权第三参加诉讼程序问题
参加方式：起诉提出独立诉求应符合起诉条件法院方受理
参加时间：诉开始审理终结前般审例外情形法院允许第三第二审程序中参加诉讼类诉讼调解处理达成调解协议应撤销审判决发回重审
3）关撤诉
（1）原告申请撤诉：法院准许原告撤诉独立请求权第三作案原告原案原告告作案告诉讼然进行
（2）独立请求权第三撤诉视没提起参加诉
[案情]王甲房屋四间卖刘某刘某迟迟付款王甲诉法院求刘某付款付违约金诉讼中王甲弟王乙知法院说明四间房屋中二间求确认请求返房屋请问确定案诉讼参加位
4独立请求权第三概念
独立请求权第三指事双方诉讼标没独立请求权案件处理结果法律利害关系参加诉讼中
司法实践中般包括三种情况：代位权中次债务作告法院提起代位权诉讼未债务列第三撤销权诉讼未受益受列第三合转中第三
1）独立请求权第三诉讼位：非独立事仅辅助方事诉讼实施参加目相悖诉讼行放弃变更间诉讼请求申请撤诉提出反诉承认方诉讼请求
参加方事反情况申请调解提出辖权异议
例外：法院判决独立请求权第三承担民事责时该第三权提起诉
2）独立请求权第三参加诉讼根
根：间诉讼标独立请求权案件处理结果法律利害关系
案例甲乙手中买某名字画幅丙知说该名字画强行走甲遂法院起诉求丙返该名字画法院审理中通知乙参加诉讼中案中甲败诉乙承担违约责乙该案件处理结果法律利害关系作独立请求权第三参加诉讼
[案情]李某赵某邻居李某委托张某包工包料保证质量砌段墙付工钱料钱1000元该墙砌完三天便倒塌砸坏赵某财产致赵某受损失500元赵某诉法院求李某赔偿损失诉讼中李称该墙委托张某砌三天倒纯属工程质量问题张某应负责应告求法院更换告请问李某求张某应否参加诉讼
3）独立请求权第三参加诉讼程序问题
参加方式：第三审理诉法院申请参加诉讼二法院通知第三参加诉讼
参加时间：诉已开始尚未终结前参加
关诉：法院判决独立请求权第三承担民事责该第三权提起诉
5 两种第三区：
1) 参加诉讼：案件处理结果利害关系诉讼标独立请求权
2) 参加诉讼方式：申请参加法院通知参加法院提起诉讼方式参加
3) 诉讼位：辅助位处原告位
4) 否判承担民事责：辅助告方败诉情况承担民事责处原告位败诉驳回诉讼请求承担民事责
6 第三撤销诉：指撤销法院针原告作出生效判决书裁定书调解书提起诉讼方式参加诉讼第三
该制度适条件：
1） 责原未参加
2） 证证明请求撤销判决书裁定书调解书容全部部分存错误
3） 损害请求民事权利
4） 时间知道应知道民事权益受侵害日起六月
5） 制作司法文书法院提出
注意：第三撤销诉新事实提出新诉裁判服第三原诉事诉执行程中第三发现原裁判损害利益提出第三撤销诉案外身份提出执行异议
中新司法解释295 民事诉讼法第五十六条第三款规定责事未参加诉讼指没列生效判决裁定调解书事错者明显错情形包括：
（）知道诉讼未参加
（二）申请参加未获准许
（三）知道诉讼客观原法参加
（四）责事未参加诉讼
第二百九十六条  民事诉讼法第五十六条第三款规定判决裁定调解书部分者全部容指判决裁定文调解书中处理事民事权利义务结果
第二百九十七条  列情形提起第三撤销诉民法院予受理：
（）适特程序督促程序公示催告程序破产程序等非讼程序处理案件
（二）婚姻效撤销者解婚姻关系等判决裁定调解书中涉身份关系容
（三）民事诉讼法第五十四条规定未参加登记权利代表诉讼案件生效裁判
（四）民事诉讼法第五十五条规定损害社会公利益行受害公益诉讼案件生效裁判
第二百九十八条
  第三提起撤销诉民法院应该第三列原告生效判决裁定调解书事列告生效判决裁定调解书中没承担责独立请求权第三列第三
第二百九十九条  受理第三撤销诉案件原告提供相应担保请求中止执行民法院准许
第三百条  第三撤销者部分撤销发生法律效力判决裁定调解书容请求民法院审理列情形分处理：
（）请求成立确认民事权利张全部部分成立改变原判决裁定调解书容错误部分
（二）请求成立确认全部部分民事权利张成立者未提出确认民事权利请求撤销原判决裁定调解书容错误部分
（三）请求成立驳回诉讼请求
前款规定裁判服事诉
司法实务中典型虚假恶意诉讼案件

第六章诉诉权
第节诉权
诉权：诉权事国家享司法保护请求权事请求法院法保护民事权益权利（裁判请求权）
注意理解：
1诉权项程序性权利启动司法程序权利
2诉权实体权利密切关系诉权实体权利存前提（法院驳回事诉讼请求）
3诉权诉讼权利诉权具体诉讼权利存基础没诉权存诉讼程序法启动诉讼权利谈起
4法治国家求诉权宪法化诉权作权容应该成宪法保障项公民基权利
国宪法规定八类基权利尚包括民事诉权新民诉法第8条民事诉讼事等诉讼权利民法院审理民事案件应保障便利事行诉讼权利事适法律律等应该成强化事诉权保护
二诉权学说理：
1私法诉权说：德国历史法学派学者萨维尼提出观点诉权私法请求权派生出项权利私法请延伸足处：忽视诉讼法独立价值法解释原告享实体权利时权法院起诉（消极确认诉）
2公法诉权说：事权法院提起诉讼法院根宪法诉讼法权提供司法服务进行司法裁判义务
具体包括：
1） 抽象诉权说诉权指事法院提起民事诉讼权利公民基公法关系法院提起诉讼种法律位公民均具该观点空洞抽象未说明公民种条件起诉法院种情况满足起诉提出请求
2） 具体诉权说称权利保护请求权诉权原告针法院针告请求获利判决权利起诉前诉权存事原告诉权实现具备诉讼件具备权利保护件原告够获利判决（早期德国日国台湾区持观点通说）
3） 案判决请求权说诉权事请求法院案作出判决权利基诉讼目解决民事纠纷事享诉权存实体法权利保护件前提需存诉讼法权利保护件日学者谦子提出观点目前日民诉学界通说
4） 司法请求权说法治国家宪法赋予保障寻求司法救济权利基宪法诉讼法规定事认权利受侵害权求法院采取司法行法院义务代表国家提供司法救济（前德国通说）
3诉权否定说
4二元诉权前苏联观点认诉权包括程序意义诉权包括实体意义诉权双重含义
第二节诉
诉概述：
1诉指事民事权利义务关系发生争议法院提出特定权利张进行裁判行
握点：诉原告法院提出诉容请求法院保护民事权益诉启动诉讼程序方式法院必须裁判诉作出回应
2诉素：诉事（体）诉讼标（客体）组成司考纲般认第三素诉讼理
附司考知识：
诉体事解决民事权利义务关系争议参加诉讼原告相
诉讼标事间发生争议提交民法院裁判实体权利义务关系
诉理事提出诉请求事实法律
　37刘某惯晚垃圾袋放家门口邻居王某认会招引苍蝇影响出入家门王某刘某次交涉未果遂法院提起诉讼求刘某垃圾袋放家门口保证家正常通行维护环境卫生关案诉讼标列选项正确？（ ） （2009年卷三）
A王某求刘某垃圾袋放家门口请求
B王某求法院保障家正常通行权请求
C王某求刘某维护环境卫生请求
D王某刘某间相邻关系
37甲乙久拖房租付法院起诉求乙支付半年房租6000元案件开庭审理前甲提出书面材料表示时间已1月乙应房租增7000元关法院甲增加房租求处理列选项正确？（ ）（2011年卷三）
A作新诉讼受理合审理 B作诉讼标变更案审理
C作诉讼请求增加继续审理 D予受理告知甲行起诉
二诉种类：
1付诉：原告告张特定付请求权求法院判令告作出付诉该诉民法付请求权付义务包括付定货币财产包括某种特定行请求告支付租金返物合约定履行相关义务停止侵害名誉权行等
2确认诉：原告请求法院确认告间法律关系否存（积极确认诉）存（消极确认诉）诉讼该诉没付容判决具执行力
3形成诉：指原告请求法院通判决法律关系发生变更消灭诉讼该诉实体法形成权离婚诉讼解收养关系诉讼
合法第74条债权撤销诉（ 债务放弃期债权者偿转财产债权造成损害债权请求民法院撤销债务行债务明显合理低价转财产债权造成损害受知道该情形债权请求民法院撤销债务行 ）
程序法仲裁法第58条规定撤销仲裁裁决诉（事提出证证明裁决列情形仲裁委员会中级民法院申请撤销裁决：()没仲裁协议
　　(二)裁决事项属仲裁协议范围者仲裁委员会权仲裁
　　(三)仲裁庭组成者仲裁程序违反法定程序
　　(四)裁决根证伪造
　　(五)方事隐瞒足影响公正裁决证
　　(六)仲裁员仲裁该案时索贿受贿徇私舞弊枉法裁决行
　　民法院组成合议庭审查核实裁决前款规定情形应裁定撤销
　　民法院认定该裁决违背社会公利益应裁定撤销）
例：关诉分类列说法正确：( )
A张三起诉求法院确认妻子李四婚姻关系效系确认诉
B甲公司起诉求乙公司履行合乙公司张合效求法院判决驳回甲公司诉讼请求系确认诉消极确认诉
甲公司起诉求解乙公司间合系形成诉
张三起诉前妻求婚生子张三判抚养系付诉
三诉讼标：
1诉讼标原告诉讼中提出求法院裁判具体容般诉讼请求视概念
2诉讼标意义
1）裁判象确定事张诉讼标审理裁判民诉法第200条11款规定原判决裁定遗漏超出诉讼请求事申请审法院应审
2）事理原适
3）诉合分离变更追加确定
4）诉讼时效适
5）判力客观范围确定
3诉讼标识：
1）旧实体法说：德国传统民诉理原告张实体法请求权解释诉讼标遭遇请求权竞合时起车祸产生两诉讼标
2）新实体法说：修正旧实体法说缺陷请求权竞合时实质存诉讼标
3）诉讼法说：抛开实体法权利张完全诉讼法立场建构诉讼标理利原告诉状中提出诉声明事实理说明诉讼标
二分肢说事提出诉声明支持该声明陈述事实情况分析诉讼标果先两诉声明事实相前两诉诉讼标诉合法果诉讼标两分肢发生变化构成新诉
分肢说仅仅诉声明分析诉讼标诉声明相事实理时然诉讼标（例先受虐诉讼离婚举证足驳回第三者奸情诉讼离婚案例法院否受理第二离婚诉讼二分肢说旧实体法说属新诉受理分肢说新实体法说属诉讼法院受理国目前实务界采取旧实体法说）
四诉合：
1诉合分体合客体合
诉体合诉讼数原告告合诉讼程序中进行诉讼诉讼代表诉讼
诉客体合原告针告提出两两诉（必须新诉标）法院合诉讼程序中审理裁判
2适条件：原告针告诉讼中先提出诉受诉法院中诉辖权适诉讼程序
五诉变更：
诉讼程序进行中原告张新诉讼标换旧诉讼标
注意质变更
民诉法第51条规定原告放弃变更诉讼请求实务中诉变更原告动变更法院阐明变更两种情形
2001年证规
第三十四条 事应举证期限民法院提交证材料事举证期限提交视放弃举证权利
事逾期提交证材料民法院审理时组织质证方事意质证外
事增加变更诉讼请求者提起反诉应举证期限届满前提出
第三十五条 诉讼程中事张法律关系性质者民事行效力民法院根案件事实作出认定致受规定第三十四条规定限制民法院应告知事变更诉讼请求
事变更诉讼请求民法院应重新指定举证期限
诉变更成立新诉进行审理成立应驳回变更诉申请继续审理原诉
六反诉：
1反诉指诉程序中告原告告提起诉相关连诉讼诉中诉特征：
1）事特定原告诉告
2）目抗性目排吞原告诉讼请求
3）诉讼标独立性
4）诉讼标关连性
5）诉讼时间限定性反诉原审举证期限提出果二审程序提出反诉应调解结案调解成反诉部分行起诉
2提起反诉条件：符合民诉法119条规定条件外
第百十九条 起诉必须符合列条件：
（）原告案直接利害关系公民法组织
（二）明确告
（三）具体诉讼请求事实理
（四）属民法院受理民事诉讼范围受诉民法院辖
1）诉告诉原告提起
2）诉讼中提起
3）受理诉法院提起属法院专属辖
4）反诉诉法律事实存牵连
5）反诉诉适诉讼程序
　（2012年卷三）80．关反诉列表述正确？
　　A．反诉应受理诉法院提出该法院反诉涉案件享辖权
　　B．反诉中诉讼请求独立会诉撤销撤销
　　C．反诉果成立产生诉诉讼请求法驳回法律果
　　D．诉反诉事具性事诉反诉中诉讼位相
附：司考诉基理
诉素
诉体
事民事权利发生争议名义民法院参加诉讼
诉讼标
法院裁判象事发生争议请求法院作出裁判民事法律关系
诉理
事事实法律

概念区分
诉讼标
事发生争议求法院作出裁判民事法律关系
诉讼标物
诉讼标（民事法律关系）指象
诉讼请求
基该诉讼标（民事法律关系）求法院作出特定判决
诉分类
确认诉
请求确认告间否存某种民事法律关系
积极确认诉
求法院确认法律关系存




消极确认诉
求法院确认法律关系存
付诉
求判令告履行定义务
财物付
行付
积极付诉
消极付诉
变更诉
求法院改变者消灭存民事法律关系称形成诉
反诉
概念
诉讼程序进行中诉告针诉原告法院提出独立诉
件
体
诉告原告提出
时间
举证期限届满前
牵连关系
案牵连关系
辖
受理诉法院提出受诉法院辖权
程序
诉适程序
考点提示
1二审中提出反诉处理：调解调解成告知行起诉
2关牵连辖：审理诉法院反诉辖权基牵连关系取辖权反诉属法院专属辖外


第三编证证明
第七章．民事诉讼证
第节民事诉讼证概述
民事诉讼证：
1证指够证明案件真实情况种事实法院认定争议案件事实根
2证材料指民事诉讼事法院提供者法院职权收集证明案件事实种材料
先证材料证证材料质证法官采信作认定案事实证
二民事诉讼证属性：
1客观性：必须客观存事实
求事举证时必须法院提供真实证伪造篡改证证实作证鉴定提供科学客观鉴定结
二求法院调查收集证时必须全面客观先入更收集利方证
注意事收集证提供证法院审查核实证体现观性
2关联性：证必须证案件事实存定联系证事实存定联系事实材料够作证意义：
事诉讼代理收集通证时注意力集中案件关联材料
二帮助法院排关联材料限定缩调查审核证范围
3合法性：证必须法定程序收集提供符合法律规定条件具体求：
（1）证形式合法证必须法律规定形式表现出法律特殊形式求应特定形式证
（2）收集证方法合法法院调查收集证应两进行名审判员书记员调查具法定应回避情形未回避法官调查证规68条规定：侵害合法权益者违反法律禁止性规定方法取证作认定案件事实
（3）证材料转化诉讼证合法性证材料转化诉讼证必须法律规定质证程序未质证证材料作认定案件事实否法院属程序违法
证规第47条规定：证应法庭出示事质证未质证证作认定案件事实
事证交换程中认记录卷证审判员庭审中说明作认定案件事实
三证力证明力：
1证力指定证材料作诉讼证法律资格证材料具合法性具备证力1995年针河北省高院批复证规68条规定视民事诉讼中非法证排规
2证明力：证证明力指证证明案件事实力类证证案件事实具定证明力证明力相
证明力判断离开法律规定法官认识活动
诉讼法法定证原心证原
国民诉法未明文规定心证制度审判实务中相关证规相关规定体现法官证定标准证证明力作出判断：
证规
第六十四条 审判员应法定程序全面客观审核证法律规定遵循法官职业道德运逻辑推理日常生活验证证明力证明力独立进行判断公开判断理结果
第六十九条 列证单独作认定案件事实 （补强证规）
（）未成年作年龄智力状况相证言
（二）方事者代理利害关系证出具证言
（三）存疑点视听资料
（四）法原件原物核复印件复制品
（五）正理未出庭作证证证言
第七十七条 民法院数证事实证明力列原认定
（）国家机关社会团体职权制作公文书证证明力般书证
（二）物证档案鉴定结勘验笔录者公证登记书证证明力般书证视听资料证证言
（三）原始证证明力般传证
（四）直接证证明力般间接证
（五）证提供亲属者密切关系事利证言证明力般证证言


第二节证学理分类
证反证：（证证明责关系）
1证：指证事实负证明责方事提出证明证事实证
2反证：指证事实负证明责方事证明该事实存真实提供证
证反证事诉讼位关反证提出目削弱动摇证事实证明力证证反证
例针原告张2万元条2名证证词告张实际1万元出具原告亲笔书写条告出具条反驳原告反证支持1万元证
意义：
1）证明标准重区证负证明责事提出证事实法院确认法官确信该事实存程度反证动摇法官证事实确信证事实处真伪明状态
2）明确调查证序证反证先提出法官应该先调查证果证证明力弱达证明标准需反证调查
二直接证间接证：（证事实联系）
1直接证：指证案件事实具直接联系够单独证明案件事实证
2间接证：证案件事实间具间接联系单独证明案件事实
例：起交通事引起索赔案件中应该张告侵权索赔济损失4000元原告提供证：1）肇事车黑色奥迪2）告车辆黑色奥迪3）证作证肇事车牌WJ621564）撞坏行车辆5）医院证明医疗费4000元6）告邻居证明告车辆右灯撞坏
述医院证明直接证外证间接证形成完整证链证明告驾驶黑色奥迪车撞伤原告
区分意义：直接证证明力高间接证实践中收集直接证实法收集直接证应收集间接证形成证链证明案件事实
三原始证传证：（证源）
1原始证源案件事实身证第手证材料合原侵权行中受损物件
2传证称派生证原始证衍生出证第二手证资料合复印件证转述见案件事实
区分意义：
1） 确立原始证证明力优传证事收集提供原始证

2） 传证（中间流转环节失真）必须原始证核异

司考试题：
（2007年卷三81题）原告诉请告款5万法院提交条作证告辩称款已提交原告书写收复印件张作证法原件核关案证说法正确：（ ）
A条收直接证
B条直接证收间接证
C条收证
D条证收反证
（2009年卷三40题）关证理分类列项正确？（ ）
A传证直接证
B诉讼中原告提出证证
C证转述见案件事实属间接证
D客观合法间接证单独作认定案件事实

2012年真题：案情：2009年2月家住甲市A区赵刚家住甲市B区李强5000元言明2010年2月前偿期赵刚直没钱2010年3月李强找赵刚家追讨该债务发生争吵赵刚牵宠物狗易受惊遂李强说：声喊狗会咬李强理然骂指着狗喊该狗受惊扑李强咬伤李强治伤花费6000元李强起诉求赵刚返欠款5000元支付医药费6000元法院提交赵刚书写条赵刚转账5000元银行转账证病历医院诊断书（复印件）医院处方（复印件）发票等赵刚称李强款事实2010年1月卖李强块玉石价值5000元说玉石货款清偿款时李强表示意称会条赵刚直未该条赵刚称李强意激怒狗狗咬伤责应李强承担赵刚提交邻居孙某出具书面证词该证词描述李强时骂骂狗情形
赵刚认李强提交诊断书医院处方均复印件没证明力
95．关李强赵刚间欠款诉讼辖列选项正确：
　　A．甲市A区法院
　　B．甲市B区法院
　　C．甲市中级法院
　　D．应专属甲市A区法院
　　96．关李强求赵刚支付医药费诉讼辖列选项正确：
　　A．甲市A区法院
　　B．甲市B区法院
　　C．甲市中级法院
　　D．应专属甲市A区法院
　　97．关法院李强提出返欠款5000元支付医药费6000元诉讼审理列选项正确：
　　A．分审理分作出判决
　　B．合审理起作出判决
　　C．合审理分作出判决
　　D．必须分审理分作出判决
　　98．关赵刚李强款5000元证证明问题列选项正确：
　　A．李强提出条证
　　B．李强提出赵刚转账5000元银行转账证直接证
　　C．赵刚承认款事实属认
　　D．赵刚言已卖玉石款项偿款属反证
　　99．关案李强狗咬伤证证明问题列选项正确：
　　A．赵刚证提出书面证词属书证
　　B．李强提交诊断书医院处方复印件肯定证明力
　　C．李强挑逗赵刚狗狗咬伤事实证明责赵刚承担
　　D．李强受损害赵刚狗咬伤间具果关系证明责李强承担
　　100．关赵刚玉石货款清偿款辩称列选项正确：
　　A．该辩称作赵刚偿款反驳意见审查审查结果作判决根
　　B．赵刚应反诉形式提出请求法院诉合进行审理
　　C．赵刚必须行起诉否法院予处理
　　D．赵刚反诉形式提出行起诉


第三节民事证法定种类
民诉法第63条 证包括：
（）事陈述
（二）书证
（三）物证
（四）视听资料
（五）电子数（新增加）
（六）证证言
（七）鉴定意见
（八）勘验笔录
证必须查证属实作认定事实根
事陈述：
1事陈述指事诉讼中案关事实法院作陈述
2真伪存民诉法立法两种模式：事陈述作补充性证德国日等陆法系二事陈述作诉讼证证列前苏联东欧国
民诉法第75条：民法院事陈述应结合案证审查确定否作认定事实根
事拒绝陈述影响民法院根证认定案件事实
该条规定国立法采取第二种立法体例
3证效力分三种情况：
1）事认（诉讼中承认方事张事实方式作出利陈述）免方事证明效力
注意：事调解解程中案件事实认发生诉讼认效力
证规第67条：诉讼中事达成调解协议者解目作出妥协涉案件事实认诉讼中作利证
2）具证效力事作利陈述证证明真实采信
3）具证效力事作利陈述未证证实采信
证规76条：事张陈述提出相关证张予支持方事认外
二书证：
1书证文字符号图形等记载容表达思想证明案件真实证
2书证特征：
1）书证表达思想记载容证明案件事实
2）书证够直接证明案件事实
3）书证真实性较强易伪造
3书证种类：
1）公文书私文书
2）处分性书证报道性书证
3）普通书证特书证
4）原正副节录缮影印译
三物证：
1物证指形状质量规格受损坏程度等证明案件事实物品
2物证特点：
1）性较强2）稳定性较强3）需结合举证说明发挥证明作（动嘴证）
民诉法70条规定求物证必须提交原物提交原物困难情况允许提交复制品片
3某实物证书证物证体情况文字反映思想容证明案件事实时书证外部特征证明案件事实时物证甲持条起诉乙求3万乙称字条亲笔书写系甲伪造该字条甲言书证（条容）乙言物证（笔迹鉴定）

（2010年司考卷三83题）周某某书店十工具书毁损发生纠纷书店法院起诉法院提交毁损图书证明遭受损失关案毁损图书属列类型证？（ ）
A直接证 B间接证 C书证 D物证
四视听资料：
1视听资料指利录音录电子计算机储存资料数证明案件事实证
2特征：生动逼真易保易伪造
3证力：
1995年高院未方事意私录音取资料否作证问题批复认系合法行种手段取录音资料作证司法实务中现已突破该约束
证规第68条规定：侵害合法权益者违反法律禁止性规定方法取证作认定案件事实
民诉法第71条规定：民法院视听资料应辨真伪结合案证审查确定否作认定事实根
证规69条第3款规定存疑点视听资料单独作认定案件事实
五证证言：
1指解案件情况案件事实法院作陈述证证言具代性
2特征：
1）解案件事实言词形式提供证明
2）包括证案件事实作陈述
3）真实性性收诸素影响易失真
证规第57条 出庭作证证应客观陈述亲身感知事实证聋哑表达方式作证
证作证时猜测推断者评性语言
证规第78条 民法院认定证证言通证智力状况品德知识验法律意识专业技等综合分析作出判断
3证范围：
民诉法第72条规定：知道案件情况单位义务出庭作证关单位负责应支持证作证（单位刑事诉讼中作证）
证规第53条规定：正确表达意志作证
证事实年龄智力状况者精神健康状况相适应民事行力限制民事行力作证
列员作证：
1） 正确表达意志
2） 诉讼代理
3） 办理案法官书记员鉴定勘验员
注意：事亲属关系密切关系果解案件事实作证出庭作证提供事利证言信度证明力较低
4证证言般方事法院提出司法解释117条规定应举证期限届满前提出民法院职权通知证出庭作证未法院通知证出庭作证119条规定责令证签署保证书120条规定证拒签保证书作证
5出庭作证问题：
民诉法规定证出庭作证义务实务中证出庭率低提交书面证言方式代出庭作证（确困难出庭法定情形免出庭作证）
证出庭作证合理费证规规定提供证方事先行支付败诉方事承担
民诉法第72条 知道案件情况单位义务出庭作证关单位负责应支持证作证
正确表达意思作证
民诉法第73条 民法院通知证应出庭作证列情形民法院许通书面证言视听传输技术者视听资料等方式作证：
（）健康原出庭
（二）路途遥远交通便出庭
（三）然灾害等抗力出庭
（四）正理出庭
第74条 证履行出庭作证义务支出交通住宿餐等必费误工损失败诉方事负担事申请证作证该事先行垫付事没申请民法院通知证作证民法院先行垫付
证规第56条 民事诉讼法第七十条规定证确困难出庭指列情形：
（）年迈体弱者行动便法出庭
（二）特殊岗位确实法离开
（三）路途特遥远交通便难出庭
（四）然灾害等抗力原法出庭
（五）法出庭特殊情况
前款情形民法院许证提交书面证言者视听资料者通双视听传输技术手段作证
（2011年卷三第83题）关证证言列选项正确？（ A C D ）
A限制行力未成年附条件作证
B证出庭作证支出合理费提供证方事承担
C证法院组织双方事交换证时出席陈述证言视出庭作证
D未成年作年龄智力状况相证言单独作认定案件事实
关证证言证明力规定
六鉴定意见：
1鉴定意见法院聘请事委托专业员案件中专门性问题进行分析鉴判断作出结性意见般鉴定书形式表现出
民诉法第七十六条 事查明事实专门性问题民法院申请鉴定事申请鉴定双方事协商确定具备资格鉴定协商成民法院指定
事未申请鉴定民法院专门性问题认需鉴定应委托具备资格鉴定进行鉴定
2鉴定意见效力：
证规77条第2款规定物证档案鉴定结勘验笔录者公证登记书证证明力般书证视听资料证证言
3申请重新鉴定情形：
证规第27条 事民法院委托鉴定部门作出鉴定结（见）异议申请重新鉴定
提出证证明存列情形民法院应予准许
（）鉴定机构者鉴定员具备相关鉴定资格
（二）鉴定程序严重违法
（三）鉴定结明显足
（四）质证认定作证情形
缺陷鉴定结通补充鉴定重新质证者补充质证等方法解决予重新鉴定
注意：民事诉讼证规61条第1款确定专家辅助制度事民法院申请二名具专门知识员出庭案件专门性问题进行说明民法院准许申请关费提出申请事负担
民诉法第79条 规定事申请民法院通知专门知识出庭鉴定作出鉴定意见者专业问题提出意见
专家辅助说明证作理解反驳方事实张证明费事承担鉴定费作诉讼费败诉方承担

七勘验笔录：指法院指派勘验员案件诉讼标物关证现场勘验调查作记录

八电子证：指电子形式存作证切材料派生物通电子技术设备等电子介质中形成证司法解释116条第二款列举规定电子数指通电子邮件电子数交换网聊天记录博客微博客手机短信电子签名域名等形成者存储电子介质中信息


第四节证保全
概念：证灭失难取情况法院根申请申
请职权证加固定保护制度
二证保全条件：
1证灭失难取
2开庭前进行
三证保全程序：
1证保全前提证灭失难取双方事申请证保全
2申请保全证迟举证期限届满前7日
3事申请法院职权动采取
4担保必须否需法院决定法院责令提供担保申请提供法院应驳回事申请
民诉法第81条规定：证灭失者难取情况事诉讼程中民法院申请保全证民法院动采取保全措施
情况紧急证灭失者难取情况利害关系提起诉讼者申请仲裁前证申请住者案件辖权民法院申请保全证
证规第23条 事民事诉讼法第七十四条规定民法院申请保全证迟举证期限届满前七日
事申请保全证民法院求提供相应担保
法律司法解释规定诉前保全证规定办理
第24条 民法院进行证保全 根具体情况采取查封扣押拍录音录复制鉴定勘验制作笔录等方法
民法院进行证保全求事者诉讼代理场
司法解释98条规定：事根民事诉讼法第八十条第款规定申请证保全举证期限届满前书面提出
证保全造成损失民法院应责令申请提供相应担保

证法定分类：
书证
记载容表达思想证明案件事实
物证
物品身特征证明案件事实
视听资料
录音录等技术手段反映声音图计算机储存数证明案件事实
证证言
1知道案件情况单位证资格正确表达意志作证
（提示：A民诉中单位作证刑诉中单位作证B限制民事行力否作证C证适回避）
2申请证出庭作证：举证期限届满10日前申请
3证应出庭作证确困难出庭法院许提交书面证言者视听资料者通双视听传输技术作证
（确困难：年迈体弱行动便特殊岗位路途遥远交通便抗力）
事陈述
事张陈述提出相关证张予支持方事认外
鉴定意见
A鉴定适回避制度
B鉴定机构鉴定员选择：事协商协商成法院指定
C事法院委托鉴定部门作出鉴定结异议申请重新鉴定证证明列情形民法院应予准许：


鉴定机构者鉴定员具备相关鉴定资格
（2）鉴定程序严重违法
（3）鉴定结明显足
（4）质证认定作证适情形
缺陷鉴定结通补充鉴定重新质证者补充质证等方法解决予重新鉴定
D方事行委托关部门作出鉴定结方事证足反驳申请重新鉴定民法院应予准许


第八章民事诉讼中证明
第节证明象
证明象：
民事诉讼中证明指法院事运证确定案件事实活动事言证明说服法官相信关案件事实张做出利裁判法院言证明目确定案件事实真伪获裁判事实根
明确证明象证明第环节事围绕证明象收集提供证进行质证辩法院划定证调查范围明确审理象
二证明象范围：
1实体法事实：
根德国通说法学家罗森贝克法律件说民法实体法件分产生权利法律关系事实变更消灭权利法律关系事实妨碍权利法律关系事实（行行力）排权利事实（免责事）分配证明责原：张张权利存应权利发生法律件负证明责否认权利存应存权利障碍件权利消灭件权利排件事实负证明责
1）事实作实体法权利义务关系基素事实
2）间接事实推断事实否存事实
3）辅助事实证力证明力关事实
2程序法事实：
3外国法律方性法规惯：
三需证明事实：（证规89条规定弥补民诉法空白）
1证规第9条规定：
列事实事需举证证明
（）众周知事实
（二）然规律定理
（三）根法律规定者已知事实日常生活验法推定出事实
（四）已民法院发生法律效力裁判确认事实
（五）已仲裁机构生效裁决确认事实
（六）已效公证文书证明事实
前款（）（三）（四）（五）（六）项事相反证足推翻外
2诉讼认：
诉讼认指方事诉讼中法院承认方事张利案件事实
构成件：1）认事事实陈述2）需诉讼程中作出3）方事事实陈述致4）事作利陈述
证规第8条规定：诉讼程中方事方事陈述案件事实明确表示承认方事需举证涉身份关系案件外
方事陈述事实方事未表示承认未否认审判员充分说明询问明确表示肯定者否定视该项事实承认
事委托代理参加诉讼代理承认视事承认未特授权代理事实承认直接导致承认方诉讼请求外事场代理承认作否认表示视事承认
事法庭辩终结前撤回承认方事意者充分证证明承认行受胁迫者重误解情况作出事实符免方事举证责
1）事明示承认：
诉讼程中方事方事陈述案件事实明确表示承认方事需举证涉身份关系案件外
2）事默示承认：
方事陈述事实方事未表示承认未否认审判员充分说明询问明确表示肯定者否定视该项事实承认
3）诉讼代理承认：
事委托代理参加诉讼代理承认视事承认未特授权代理事实承认直接导致承认方诉讼请求外事场代理承认作否认表示视事承认
4）承认撤回：
通常情况事诉讼中作出认基诚信原允许撤回例外：
事法庭辩终结前撤回承认方事意者充分证证明承认行受胁迫者重误解情况作出事实符免方事举证责
注意：证规第67条规定：诉讼中事达成调解协议者解目作出妥协涉案件事实认诉讼中作利证
司法解释第92条规定：方事法庭审理中者起诉状答辩状代理词等书面材料中利事实明确表示承认方事需举证证明涉身份关系国家利益社会公利益等应民法院职权调查事实适前款认规定
(2010年卷三48题)郭某诉张某财产损失案法院进行庭前调解张某承认郭某财产造成损害赔偿数额双方法达成协议关案列选项正确？（ C ）
A张某承认郭某财产造成损害已构成认
B张某承认郭某财产造成损害作张某利证
C郭某需张某造成财产损失事实举证证明
D法院需开庭审理案事实清楚直接作出判决
（2009年卷三42题）关认说法列项错误？（ D ）
A认事实允许相反证加推翻
B身份关系诉讼中涉身份关系案件事实适认
C调解中步构成诉讼认
D事般授权委托代理律进行认

第二节证明责
证明责：
1证明责（举证责）指作裁判基础法律件事实作出裁判前处真伪明状态时事方承担裁判利果
早期行责角度解释说明证明责证明责解释事张事实法院提供证责谁张谁举证德国称客观证明责学说
19世纪末德国学者证明责诉讼中事实真伪明状态联系起证明责解释事实法确定时方事负担种利裁判果观证明责学说
2注意问题：
1）证明责裁判规范指示法官事实真伪明情况作出规范事实真事实假事实真伪明（法官会判决负证明责方事败诉）
2）证明责作裁判基础法律件事实处真伪明状态时发挥裁判作
3）证明责方事负担双方事事实负担
二证明责分配标准：
1证明责分配指定标准真伪明败诉风险双方事间进行分配原告负担事实真伪明风险
2实务中应注意：
1）证明责分配属实体法问题
2）证明责事处诉讼位关
3）证明责脱离具体诉讼原先分配
4）证明责始终固定方事
3民事诉讼证明责分配学说：
1）证事实说：着眼事实身性质事实引起实体法效果分配证明责证事实分积极事实消极事实外界事实界事实张积极事实（张订立合）外界事实（五官感受死亡婚姻缔结等）应负证明责张消极事实（张合未订立）界事实（善意恶意意失）负证明责
2）法律件分类说（通说谁张谁举证）分配证明责原：张张权利存应权利发生法律件负证明责否认权利存应存权利障碍件权利消灭件权利排件事实负证明责
3）反规范说：（危险领域说盖然性说损害属说）该学说目修正法律件分类说缺陷
危险领域说：属规范说种补充特殊侵权案件中损害原处债务加害方控制危险领域时相规范说证明责应发生转换作请求相方债务加害应意时果关系存承担证明责
盖然性说：实质分配标准说全面否定规范说基础建立起广泛认法官创造证明责规范前提认法律规定规定法官规定充分理时证明责加转换没规定区分事物正常情形（常态）例外情形（非常态）张例外情形承担证明责者张盖然性低方事承担证明责证明标准中盖然性定联系证明中盖然性低方承担证明责样减低原高度盖然性证明标准
损害属说：张实体法确定责属损害属作分配证明责标准
三国证明责分配：（流观点罗森贝克理分配证明责）
1具体分配规：
司法解释91条规定：民法院应列原确定举证证明责承担法律规定外：
（）张法律关系存事应产生该法律关系基事实承担举证证明责
（二）张法律关系变更消灭者权利受妨害事应该法律关系变更消灭者权利受妨害基事实承担举证证明责
知道德国法学家罗森贝克规范说：
1）张权利法律关系存事需产生该权利法律关系件事实负证明责必存妨碍该权利法律关系发生事实负证明责存妨碍该权利法律关系发生事实证明责否认权利存方事负担
2）张原存权利法律关系已者应变更消灭事须存变更消灭权利法律关系事实负证明责必进步存妨碍权利法律关系变更消灭事实负证明责
3）张权利受制事应排权利行事实负证明责
例：贷关系中张返款债权规定属权利产生规范债权债务履行消灭属权利消灭规范关未成年意思表示受胁迫属权利妨碍规范时效属权利受制规范
2合纠纷案件证明责分配：证规第5条规定：
合纠纷案件中张合关系成立生效方事合订立生效事实承担举证责张合关系变更解终止撤销方事引起合关系变动事实承担举证责
合否履行发生争议负履行义务事承担举证责
代理权发生争议张代理权方事承担举证责
3侵权案件证明责分配：
1）般侵权案件构成件：法行损害结果果关系行观错原告方负证明责
特殊侵权责属错责责原受害需错外三件负证明责
加害抗辩事实：行合法行（履行职务授权行正防卫紧急避险）害损害发生扩错损害抗力事件者第三错造成等加害诉讼中张事实应负证明责
3） 特殊侵权证明责举证责倒置：证明责分配考虑公性取决素
双方事间证明难易盖然性高低等举证责倒置弥补般原足针特殊案件法律规定原方承担举证责改方事承担种做法
证规第4条规定：
列侵权诉讼规定承担举证责：
（）新产品制造方法发明专利引起专利侵权诉讼制造样产品单位者产品制造方法专利方法承担举证责
（二）高度危险作业致损害侵权诉讼加害受害意造成损害事实承担举证责 （参见侵权责法第70717273条规定）
（三）环境污染引起损害赔偿诉讼加害法律规定免责事行损害结果间存果关系承担举证责
（四）建筑物者设施建筑物搁置物悬挂物发生倒塌脱落坠落致损害侵权诉讼者理错承担举证责（参见侵权责法第8587条规定）
（五）饲养动物致损害侵权诉讼动物饲养者理受害错者第三错承担举证责（参见侵权责法第78条规定）
（六）缺陷产品致损害侵权诉讼产品生产者法律规定免责事承担举证责
（七）危险行致损害侵权诉讼实施危险行行损害结果间存果关系承担举证责
（八）医疗行引起侵权诉讼医疗机构医疗行损害结果间存果关系存医疗错承担举证责（参见侵权责法第5860条规定）
第58条　患者损害列情形推定医疗机构错：
　　()违反法律行政法规规章关诊疗规范规定
　　(二)隐匿者拒绝提供纠纷关病历资料
　　(三)伪造篡改者销毁病历资料
第60条　患者损害列情形医疗机构承担赔偿责：
　　()患者者亲属配合医疗机构进行符合诊疗规范诊疗
　　(二)医务员抢救生命垂危患者等紧急情况已合理诊疗义务
　　(三)限时医疗水难诊疗
（司考2008年卷三33题）王某承包20亩鱼塘某日王某发现鱼塘里鱼量死亡王某认鱼死亡附腾达化工厂排污引起遂起诉腾达化工厂请求赔偿腾达化工厂辩称根没王某鱼塘进行排污关化工厂否鱼塘排污事实举证责列选项正确？ （ A ）
　　A根谁张谁举证原应张存污染事实王某负举证责
　　B根谁张谁举证原应张没排污行腾达化工厂负举证责
　　C根举证责倒置规应腾达化工厂负举证责
　　D根证反证分类应腾达化工厂负举证责
（2008年卷三80）三孩公路边玩耍时辆轿车急速驶三孩捡起石子轿车扔坐排座位刘某石子击中刘某三孩起诉法院关案举证责分配列选项正确？（A B C）
　　A刘某应三告轿车投掷石子事实承担举证责
　　B刘某应受损失承担举证责
　　C三告应投掷石子刘某受损害间存果关系承担举证责
　　D三告应观没错承担举证责
5劳动争议案件证明责：
1）证规第6条规定： 劳动争议纠纷案件中单位作出开名辞退解劳动合减少劳动报酬计算劳动者工作年限等决定发生劳动争议单位负举证责
2）2007年颁布劳动争议调解仲裁法第6条规定：发生劳动争议事提出张责提供证争议事项关证属单位掌握理单位应提供单位提供应承担利果
注意：法律没具体规定证规司法解释法确定举证责承担时民法院根公原诚实信原综合事举证力等素确定举证责承担（参见证规第7条）
第七条 法律没具体规定规定司法解释法确定举证责承担时民法院根公原诚实信原综合事举证力等素确定举证责承担
四证明责适：法官穷法查明案件事实助分配证明责作出判决（参见证规第73条第2款）该裁判方法适条件：
1双方事裁判件事实存争议
2该争议事实需证明（属认事实免证事实）
3穷证明手段法官事实真伪获心证
证明责非适证认定案件事实规
五证明标准：指法官诉讼中认定案件事实达证明程度
法律真实证明标准（客观事实）采取传统客观真实说误现采取陆法系英美法系普遍证明标准盖然性说（高度盖然性适般情形较高程度盖然性适举证特困难案件减轻事举证负担）谓盖然性指法官证资料证事实具存否某种性采取盖然性标准法庭完全现案件发生程国证规73条规定实际确立高度盖然性证明求
双方事事实分举出相反证没足够否定方证民法院应结合案件情况判断方提供证证明力否明显方提供证证明力证明力较证予确认
证证明力法判断导致争议事实难认定民法院应举证责分配规作出裁判
第三节证明程
证收集提供：
1事收集：
收集证般局限书证物证视听资料电子证
鉴定意见勘验笔录须诉讼中请求法院够完成
证必须出庭接受事法官询问须事先收集
实践中证方者第三占控制举证法获提供线索申请法院调取（参见证规第17条规定）请求法院协助获证（申请调取须法院说明证种类该证证明案件事实该证谁控制法收集原）方事愿交出利证时构成证明妨碍（谓证明妨碍负证明责方事意失负证明责方陷举证状态时法院事实认定负证明责事张事实作出利该事认定）
证证明方事正理拒提供收集证方事张证容利持证方事法院推定收集证事张成立（参见证规第75条规定）
证规第75条规定：证证明方事持证正理拒提供果方事张该证容利证持推定该张成立
2法院收集证：
1）事诉讼代理客观原行收集证法院应根事诉讼代理提出申请调查收集：申请调查收集证属国家关部门保存须民法院职权调取档案材料二涉国家秘密商业秘密隐私材料三事诉讼代理确客观原行收集材料
司法解释第94条  民事诉讼法第六十四条第二款规定事诉讼代理客观原行收集证包括：
（）证国家关部门保存事诉讼代理权查阅调取
（二）涉国家秘密商业秘密者隐私
（三）事诉讼代理客观原行收集证
事诉讼代理客观原行收集证举证期限届满前书面申请民法院调查收集
2）法院认审理案件需行收集5类证涉损国家利益社会公利益者合法权益事实二涉身份关系三涉民事诉讼法第五十五条规定诉讼四事恶意串通损害合法权益五涉职权追加事中止诉讼终结诉讼回避等程序性事项
司法解释96条：民事诉讼法第六十四条第二款规定民法院认审理案件需证包括：
（）涉损害国家利益社会公利益
（二）涉身份关系
（三）涉民事诉讼法第五十五条规定诉讼
（四）事恶意串通损害合法权益
（五）涉职权追加事中止诉讼终结诉讼回避等程序性事项
前款规定外民法院调查收集证应事申请进行
3举证时限：
1）指民事诉讼事法院提供证期限事必须规定时间提供证逾期提供证承担利法律果：证失权二采纳证错事训诫罚款导致赔偿责产生
司法解释第101条  事逾期提供证民法院应责令说明理必时求提供相应证
事客观原逾期提供证者方事逾期提供证未提出异议视未逾期
司法解释第102条  事意者重失逾期提供证民法院予采纳该证案件基事实关民法院应采纳民事诉讼法第六十五条第百十五条第款规定予训诫罚款
事非意者重失逾期提供证民法院应采纳事予训诫
事方求方赔偿逾期提供证致增加交通住宿餐误工证出庭作证等必费民法院予支持
2）举证时限制度设计理：
民诉法没规定举证时限制度证提供传统做法时提出义事仅审庭审中时中提出新证诉审审中通提出新证推翻原判决实践中易导致诉讼成增加浪费司法资源影响法院办案率损生效判决稳定性等问题
3）举证时限确定：
A实行证交换案件举证时限确定：
证交换指庭审前双方事法官持交流案件事实证方面信息事申请二法院职权决定证交换证交换般超2次证交换日举证时限届满日
适证较复杂疑难案件
双方提出证作出初步审查事收方交换证提出反驳提出新证民法院应次组织证交换
参见证规
第三十七条 事申请民法院组织事开庭审理前交换证
民法院证较者复杂疑难案件应组织事答辩期届满开庭审理前交换证
第三十八条 交换证时间事协商致民法院认民法院指定
第三十九条 证交换应审判员持进行
证交换程中审判员事异议事实证应记录卷异议证需证明事实分类记录卷记载异议理通证交换确定双方事争议问题
第四十条　事收方交换证提出反驳提出新证民法院应通知事指定时间进行交换
证交换般超两次重疑难案情特复杂案件民法院认确必次进行证交换外
B实行证交换案件举证时限确定：
法院指定送达案件受理通知书应诉通知书时事送达举证通知书指定举证期限
二事协商确定须法院认
司法解释第99条：民法院应审理前准备阶段确定事举证期限举证期限事协商民法院准许
民法院确定举证期限第审普通程序案件少十五日事提供新证第二审案件少十日
举证期限届满事已提供证申请提供反驳证者证源形式等方面瑕疵进行补正民法院酌情次确定举证期限该期限受前款规定限制
司法解释266条：适简易程序案件举证期限民法院确定事协商致民法院准许超十五日告求书面答辩民法院征意基础合理确定答辩期间
民法院应举证期限开庭日期告知双方事事说明逾期举证拒庭法律果双方事笔录开庭传票送达回证签名者捺印
事双方均表示需举证期限答辩期间民法院立开庭审理者确定开庭日期
司法解释第277条  额诉讼案件举证期限民法院确定事协商致民法院准许般超七日
告求书面答辩民法院征意基础合理确定答辩期间长超十五日
事庭表示需举证期限答辩期间民法院立开庭审理
4）举证时限延长重新指定：
延长指举证时限确定事举证期限提交证确困难举证期限法院申请延期举证法院审理适延期事然举证困难次申请延期否次延期法院审查决定确理致延误诉讼法院应延长参见证规第三十六条 事举证期限提交证材料确困难应举证期限民法院申请延期举证民法院准许适延长举证期限事延长举证期限提交证材料困难次提出延期申请否准许民法院决定
重新指定举证期限指法院指定举证期限出现特殊情况法院事重新指定举证期限参见证规第35条规定：诉讼程中事张法律关系性质者民事行效力民法院根案件事实作出认定致受规定第三十四条规定限制民法院应告知事变更诉讼请求 事变更诉讼请求民法院应重新指定举证期限
5） 新证：
证规新证特定含义指事举证期限届满提出证指事举证期限届满提出受举证时限限制证非事错未举证期限提出证
举证期限届满提出证属新证证失权法院组织质证
属新证允许进入诉讼组织质证
A审中新证：事审举证期限届满新发现证二事确客观原法举证期限提供民法院准许延长期限法提供证
B二审中新证：审庭审结束新发现证二事审举证期限届满前申请民法院调查取证未获准许二审法院审查认应准许事申请调取证
C审中新证：原审未提出证（事存错前提）足推翻原审裁判
D视新证情形事民法院准许延期举证客观原未准许期限提供审理该证导致裁判明显公提供证视新证
第四十条 民事诉讼法第百二十五条第款规定新证指情形：
（）审程序中新证包括：事审举证期限届满新发现证事确客观原法举证期限提供民法院准许延长期限法提供证
（二）二审程序中新证包括：审庭审结束新发现证事审举证期限届满前申请民法院调查取证未获准许二审法院审查认应准许事申请调取证
第四十三条 事举证期限届满提供证新证民法院予采纳
事民法院准许延期举证客观原未准许期限提供审理该证导致裁判明显公提供证视新证
6）逾期提交证事发生诉讼费制裁：
证规第四十六条 事原未指定期限举证致案件二审者审期间提出新证民法院发回重审者改判原审裁判属错误裁判案件方事请求提出新证方事负担增加差旅误工证出庭作证诉讼等合理费扩直接损失民法院应予支持
（2009年司考卷三41题）关举证时限证交换表述列选项正确？（ A ）
A证交换事申请进行法院职权决定实施
B民事诉讼案件开庭审理前法院必须组织进行证交换
C事举证期限提交证确困难举证期限届满申请延长申请延长次
D事举证期限未法院提交证材料法庭审理程中权提交证
二质证：
1质证指诉讼事代理法庭持提供证三性证明力予说明质辩活动事说维护身合法权益种手段法院言证材料转化证必环节审查核实证法定方式
证规第四十七条 证应法庭出示事质证未质证证作认定案件事实
事证交换程中认记录卷证审判员庭审中说明作认定案件事实
第五十条 质证列序进行
（）原告出示证告第三原告进行质证
（二）告出示证原告第三告进行质证
（三）第三出示证原告告第三进行质证
民法院事申请调查收集证作提出申请方事提供证
民法院职权调查收集证应庭审时出示听取事意见调查收集该证情况予说明
1）质证体事（包括第三）诉讼代理法院认证体质证体
2）质证客体进入诉讼程序证包括事提出证法院事申请调查收集证（作申请方事提供证）
注意民法院职权调查收集证应庭审时出示听取事意见调查收集该证情况予说明
3）质证容审查证材料否具三性证明力
2质证程序：
原告出示证告第三原告质证
告出示证原告第三告质证
第三出示证原告告第三质证
3质证实务中注意问题：
1）事证交换程中认记录案证须进行质证须审判员庭审中说明作认定案件事实（参见证规47条）
2）涉国家秘密商业秘密隐私者法律规定应保密数开庭时公开质证（参见证规第48条）
3）书证物证视听资料进行质证时事权求出示证原件原物两种情况例外：（参见证规第49条）
（）出示原件者原物确困难民法院准许出示复制件者复制品
（二）原件者原物已存证证明复制件复制品原件原物致
4）质证般采取证质逐进行灵活案件两独立诉讼请求事逐项陈述逐出示证分质证（参见证规第50条）
第五十条 质证时事应围绕证真实性关联性合法性针证证明力证明力进行质疑说明辩驳
三认证：
1认证指法庭质证者事证交换程中认种证材料作出判断确认否作认定案件事实根
2认证标准求：证客观性关联性合法性三性审查审判员应法定程序全面客观审核证法律规定遵循法官职业道德运逻辑推理日常生活验证证明力证明力独立进行判断公开判断理结果（参见证规64条）
司法解释第百零四条  民法院应组织事围绕证真实性合法性证事实关联性进行质证针证证明力证明力进行说明辩
够反映案件真实情况证事实相关联源形式符合法律规定证应作认定案件事实根
司法解释第百零五条  民法院应法定程序全面客观审核证法律规定运逻辑推理日常生活验法证证明力证明力进行判断公开判断理结果
3具体认证方法：
1）单证审核认定参见证规第65条规定：
审判员单证列方面进行审核认定
（）证否原件原物复印件复制品原件原物否相符
（二）证案事实否相关
（三）证形式源否符合法律规定
（四）证容否真实
（五）证者提供证事利害关系
2）案件全部证审核参见证规第66条规定：
审判员案件全部证应证案件事实关联程度证间联系等方面进行综合审查判断
3）事实互相矛盾证审核参见证规第73条规定：
双方事事实分举出相反证没足够否定方证民法院应结合案件情况判断方提供证证明力否明显方提供证证明力证明力较证予确认
证证明力法判断导致争议事实难认定民法院应举证责分配规作出裁判
4）事实数证审核参见证规第77条规定：
民法院数证事实证明力列原认定
（）国家机关社会团体职权制作公文书证证明力般书证
（二）物证档案鉴定结勘验笔录者公证登记书证证明力般书证视听资料证证言
（三）原始证证明力般传证
（四）直接证证明力般间接证
（五）证提供亲属者密切关系事利证言证明力般证证言
特提醒认证时注意规：
1非法证排规：证规68条规定侵害合法权益者违反法律禁止性规定方法取证作认定案件事实
司法解释第106条  严重侵害合法权益违反法律禁止性规定者严重违背公序良俗方法形成者获取证作认定案件事实根
2解调解利豁免原：证规67条规定诉讼中事达成调解协议解目作出妥协涉案件事实认定认作诉讼中作利证
司法解释第百零七条  诉讼中事达成调解协议者解协议作出妥协认事实续诉讼中作利根法律规定者事均意外
3补强证规列身缺陷单独作认定案件事实证证规69条规定：
（）未成年作年龄智力状况相证言
（二）方事者代理利害关系证出具证言
（三）存疑点视听资料
（四）法原件原物核复印件复制品
（五）正理未出庭作证证证言
4佳证规：证规70条规定方事提出列证方事提出异议没足反驳相反证民法院应确认证明力：
（）书证原件者书证原件核误复印件片副节录
（二）物证原物者物证原物核误复制件片录资料等
（三）证佐证合法手段取疑点视听资料者视听资料核误复制件
（四）方事申请民法院法定程序制作物证者现场勘验笔录
5证持推定原证规75条规定：证证明方事持证正理拒提供果方事张该证容利证持推定该张成立







第四编诉讼程序
第九章第审普通程序
普通程序：指法院审理第审民事案件通常适程序
1程序完整性阶段环节详细规定特殊情况诸延期审理诉讼中止诉讼终结等明确规定
2适足性
3适广泛性
二起诉受理：
1起诉：（民诉法119条规定）
1）起诉指原告认享法支配理民事权益受侵害名义请求法院通审判予司法救济行
2）起诉条件：（民诉法119条规定）
原告案直接利害关系公民法组织
明确告
具体诉讼请求事实理
属法院受理民事诉讼范围受诉法院辖
注意：外具法律禁止起诉情况：
案件已立案正审理中案件法院已处理完毕裁判已发生法律效力（属事审原）
法院规定定条件期间起诉离婚案件（婚姻法34条男方离婚权限制）双方事愿选择仲裁纠纷
3）起诉方式起诉状容：
书面起诉原口头起诉例外
参见民诉法第120条规定：起诉应民法院递交起诉状告数提出副书写起诉状确困难口头起诉民法院记入笔录告知方事
起诉状四项容参见民诉法121条规定
起诉状应记明列事项：
（）原告姓名性年龄民族职业工作单位住联系方式法者组织名称住法定代表者负责姓名职务联系方式
（二）告姓名性工作单位住等信息法者组织名称住等信息
（三）诉讼请求根事实理
（四）证证源证姓名住
2审查起诉：
审查原告否符合条件确定否应受理7日限符合起诉条件应7日立案通知事符合条件应7日作出予受理裁定书裁定服原告诉
3审查处理：
1）立案受理带法律果：
受诉法院取案件审判权
禁止重复起诉受理司法解释247条  事已提起诉讼事项诉讼程中者裁判生效次起诉时符合列条件构成重复起诉：
（）诉前诉事相
（二）诉前诉诉讼标相
（三）诉前诉诉讼请求相者诉诉讼请求实质否定前诉裁判结果
事重复起诉裁定予受理已受理裁定驳回起诉法律司法解释规定外
事诉讼位确定
审限开始诉讼时效中断等
2）予受理：
审查起诉阶段法院发现符合受理条件裁定予受理
注意：案件受理争议案件进行审理程中发现起诉符合受理条件裁定驳回起诉发现然符合起诉条件原告已丧失胜诉权证足支持诉讼请求判决驳回诉讼请求
参见民诉司法解释第142条规定：裁定予受理驳回起诉案件原告次起诉果符合起诉条件民法院应予受理
4特殊情况处理：
1）行政诉讼法规定属行政诉讼受案范围告知原告提起行政诉讼
2）双方事达成书面仲裁协议申请仲裁民法院起诉告知原告仲裁机构申请仲裁
3）法律规定应机关处理争议告知原告关机关申请解决
4）属院辖案件告知原告辖权民法院起诉原告坚持起诉裁定予受理
5）判决裁定调解书已发生法律效力案件事起诉告知原告申请审民法院准许撤诉裁定外
6）法律规定定期限起诉案件起诉期限起诉予受理
7）判决准离婚调解离婚案件判决调解维持收养关系案件没新情况新理原告六月起诉予受理注意告方起诉受前面限制
（参见民诉法124条规定）
8）夫妻方落明方诉民法院求离婚申请宣告落明失踪死亡案件民法院应受理落明公告送达诉讼文书（新司法解释217条）
9）赡养费扶养费抚育费案件裁判发生法律效力新情况新理方事行起诉求增加减少费民法院应作新案受理（新司法解释218条）
民诉法第124条 民法院列起诉分情形予处理：
（）行政诉讼法规定属行政诉讼受案范围告知原告提起行政诉讼
（二）法律规定双方事达成书面仲裁协议申请仲裁民法院起诉告知原告仲裁机构申请仲裁
（三）法律规定应机关处理争议告知原告关机关申请解决
（四）属院辖案件告知原告辖权民法院起诉
（五）判决裁定调解书已发生法律效力案件事起诉告知原告申请审民法院准许撤诉裁定外
（六）法律规定定期限起诉案件起诉期限起诉予受理
（七）判决准离婚调解离婚案件判决调解维持收养关系案件没新情况新理原告六月起诉予受理
三审理前准备：
1审前准备作
1）明确固定争点
2）确定证
3）促成事解
2审前准备容：
1）法定日期送达诉讼文书
2）告知诉讼权利义务合议庭组成员
3）审核诉讼材料调查收集证（院派员调查委托证法院调查）
4）交换证（参见证规37—40条）
5）追加必诉讼事
6）法院调解
7）事行解原告通撤诉终结诉讼程序
8）进行鉴定证保全变更增加诉讼请求等
参见民诉法第125条： 民法院应立案日起五日起诉状副发送告告应收日起十五日提出答辩状答辩状应记明告姓名性年龄民族职业工作单位住联系方式法者组织名称住法定代表者负责姓名职务联系方式民法院应收答辩状日起五日答辩状副发送原告
告提出答辩状影响民法院审理
民诉司法解释225条规定（庭前会议）根案件具体情况庭前会议包括列容：
（）明确原告诉讼请求告答辩意见
（二）审查处理事增加变更诉讼请求申请提出反诉第三提出案关诉讼请求
（三）根事申请决定调查收集证委托鉴定求事提供证进行勘验进行证保全
（四）组织交换证
（五）纳争议焦点
（六）进行调解
四开庭审理：
1开庭审理指法院事诉讼参加参加法院指定期日法定程序方法案件进行审理裁判活动
注意：原公开审理席审理审理言词方式进行裁判必须审理容基础
2开庭程序：
1）开庭准备：告知开庭日期发布开庭审理公告查点出庭员宣布法庭纪律：审判长宣布开庭
2）法庭调查重点围绕争议事实进行举证质证
参见民诉法第138条 法庭调查列序进行：
（）事陈述
（二）告知证权利义务证作证宣读未庭证证言
（三）出示书证物证视听资料电子数
（四）宣读鉴定意见
（五）宣读勘验笔录
3）法庭辩
参见民诉法第141条 法庭辩列序进行：
（）原告诉讼代理发言
（二）告诉讼代理答辩
（三）第三诉讼代理发言者答辩
（四）互相辩
法庭辩终结审判长原告告第三先序征询方意见
4）评议宣告判决
参见民诉法第百四十八条 民法院公开审理者公开审理案件律公开宣告判决
庭宣判应十日发送判决书定期宣判宣判立发判决书
宣告判决时必须告知事诉权利诉期限诉法院
宣告离婚判决必须告知事判决发生法律效力前行结婚
3法庭笔录：书记员开庭审理全程记录作：供合议庭成员查阅庭审情况二诉法院理解原审情况三固定证
参见民诉法第147条 书记员应法庭审理全部活动记入笔录审判员书记员签名
法庭笔录应庭宣读告知事诉讼参庭者五日阅读事诉讼参认陈述记录遗漏者差错权申请补正果予补正应申请记录案
法庭笔录事诉讼参签名者盖章拒绝签名盖章记明情况附卷
4审理期限：
般六月特殊情况院院长申请延长六月需延长报请级法院批准延长3月
参见第149条 民法院适普通程序审理案件应立案日起六月审结特殊情况需延长院院长批准延长六月需延长报请级民法院批准
5延期审理：出现法定特殊情形审理活动法期进行需定日期审理
参见民诉法第146条 列情形延期开庭审理：
（）必须庭事诉讼参正理没庭
（二）事时提出回避申请
（三）需通知新证庭调取新证重新鉴定勘验者需补充调查
（四）应延期情形
注意述第款般指三种情况：离婚案件事负赡养抚养抚育义务庭事实法查清告正理撤诉缺席判决处理
五撤诉缺席判决：
1撤诉指原告审程序中撤回起诉行（广义包括撤回诉撤回审申请）
事言撤诉处分权体现权起诉权撤诉法院言撤诉结案方式诉讼程序撤诉终结
1）申请撤诉：
参见民诉法第145条宣判前原告申请撤诉否准许民法院裁定
2）撤诉处理：（四种情况）
A参见民诉法第143条规定：原告传票传唤正理拒庭者未法庭许中途退庭撤诉处理
B参见新民诉司法解释第213条规定：原告应预交未预交案件受理费民法院应通知预交通知预交者申请减缓免未获民法院批准预交裁定撤诉处理
C参见新民诉司法解释235条规定：民事行力事法定代理传票传唤正理拒庭属原告方民事诉讼法第143条规定撤诉处理
D参见新民诉司法解释第236条  独立请求权第三民法院传票传唤正理拒庭者未法庭许中途退庭民事诉讼法第百四十三条规定撤诉处理
3）撤诉法律果：
诉讼终结视未起诉（行起诉）诉讼费减半征收诉讼时效继续计算
2缺席判决：（应席判决）
指法院方事庭擅中途退庭情况案件审理作出判决
适情形：
1） 参见民诉法第144条规定：告传票传唤正理拒庭
者未法庭许中途退庭缺席判决
新司法解释第241条  告传票传唤正理拒庭者未法庭许中途退庭民法院应期开庭者继续开庭审理庭事诉讼请求双方诉辩理已提交证诉讼材料进行审理法缺席判决
2） 第百四十五条第二款规定：民法院裁定准许撤诉原告传票传
唤正理拒庭缺席判决
注意：缺席判决必须传票传唤否程序违法导致事申请审
六诉讼中止诉讼终结：
1诉讼中止：诉讼进行中出现致诉讼难继续进行法定事法院裁定暂时停止案诉讼程序
法定事参见民诉法第150条 列情形中止诉讼：
（）方事死亡需等继承表明否参加诉讼
（二）方事丧失诉讼行力尚未确定法定代理
（三）作方事法者组织终止尚未确定权利义务承受
（四）方事抗拒事参加诉讼
（五）案必须案审理结果案尚未审结
（六）应中止诉讼情形
中止诉讼原消恢复诉讼
法院职权裁定采取书面形式口头方式应事宣布记入笔录裁定诉复议
2诉讼终结：诉讼进行中出现致案诉讼程序法者必继续进行法定事受诉法院裁定结束案诉讼程序
法定事参见民诉法第151条 列情形终结诉讼：
（）原告死亡没继承者继承放弃诉讼权利
（二）告死亡没遗产没应承担义务
（三）离婚案件方事死亡
（四）追索赡养费扶养费抚育费解收养关系案件方事死亡
第十章简易程序
（2003年高院简易程序规定）
新民诉法变化体现：
1设立额诉讼制度
2扩简易程序适范围增加事双方约定适简易程序
3简化简易程序案件审理程序
简易程序概述：
1简易程序指基层法院派出法庭审理简单民事案件适程序(立法理：诉讼效率二费相性原)
2意义：
效利司法资源便利事诉讼时审结案件
3特点：
1）起诉方式简便（口头起诉）
民诉法第158条第1款规定：简单民事案件原告口头起诉
2）受理程序简便
民诉法158条第2款规定：事双方时基层民法院者派出法庭请求解决纠纷基层民法院者派出法庭审理定日期审理
3） 传唤方式简便
民诉法第159条：基层民法院派出法庭审理简单民事案件简便方式传唤事证送达裁判文书外诉讼文书审理案件应保障事陈述意见权利
4） 法官独审理
民诉法160条：简单民事案件审判员独审理
5）审理程序简便
简易程序规定第27条规定：适简易程序审理民事案件民法院认宜庭宣判外应庭宣判
6） 审理期限较短（原变期间延长未审结须改普通程序
新司法解释变化）
民诉法第161条：民法院适简易程序审理案件应立案日起三月审结
新民诉司法解释258条： 适简易程序审理案件审理期限期双方事意继续适简易程序院院长批准延长审理期限延长审理期限累计超六月
民法院发现案情复杂需转普通程序审理应审理期限届满前作出裁定合议庭组成员相关事项书面通知双方事
案件转普通程序审理审理期限民法院立案日计算
7）判决快速简便（庭宣判原择日宣判例外）
裁判文书制作简便参见新司法解释270条：适简易程序审理案件列情形民法院制作判决书裁定书调解书时认定事实者裁判理部分适简化：
（）事达成调解协议需制作民事调解书
（二）方事明确表示承认方全部者部分诉讼请求
（三）涉商业秘密隐私案件事方求简化裁判文书中相关容民法院认理正
（四）事双方意简化
二简易程序适：
1适法院：基层法院派出法庭
2适案件：
事实清楚权利义务关系明确争议民事案件
（新司法解释256条） 简单民事案件中事实清楚指事争议事实陈述基致提供相应证须民法院调查收集证查明事实权利义务关系明确指明确区分谁责承担者谁权利享者争议指事案件非责承担诉讼标争执原分歧
列案件适简易程序：
（）起诉时告落明
（二）发回重审
（三）事方数众
（四）适审判监督程序
（五）涉国家利益社会公利益
（六）第三起诉请求改变者撤销生效判决裁定调解书
（七）宜适简易程序案件
（新司法解释257条规定）
3适程序：
1）法院决定适法院根立案标准决定适简易程序事提出异议异议成立应转入普通程序
2）事合意适事致选择适简易程序
注意特殊问题：民诉法第163条 民法院审理程中发现案件宜适简易程序裁定转普通程序
4额诉讼程序（新增加）：
案情介绍
1998年家住山西省消费者A北京旅游期间B书店购买图书回住发现该书缺页遂坐公汽车返回B书店求更换书赔偿支出元钱路费B书店意换书拒绝支付元钱路费理法律规定行业规定法入账A遂该区消费者协会投诉区消费者协会通电话B协商B断然拒绝消费者协会调解A返回山西省寻求元钱赔偿次返回北京B基层民法院提起民事诉讼求B赔偿元钱路费诉讼费诉讼支付返路费计900元
审法院合议庭审理判决A胜诉B服诉A二审次返北京支出返路费差旅费800余元追加二审赔偿求二审法院次组成合议庭审理判决A胜诉诉讼标额元钱诉讼中计花费包括：A两次返北京差旅费2000元误工费干诉讼失工作损失干家庭导致精神损失（未计入诉讼请求）双方事聘请律师费约2000元消费者协会调解两次合议庭6名法官费时数日耗费公成干A赢诉讼然法弥补实际造成损失坚信做法正确B然败诉坚持A张法院判决没法律坦然诉讼费赔偿纳入企业支出账目承担责
1）民诉法第162条 基层民法院派出法庭审理符合法第百五十七条第款规定简单民事案件标额省治区直辖市年度业员年均工资百分三十实行审终审
2）海事法院审理海事海商额诉讼案件案件标额应实际受理案件海事法院者派出法庭省治区直辖市年度业员年均工资百分三十限（新司法解释273条）
3）列金钱付案件适额诉讼程序审理：
（）买卖合款合租赁合纠纷
（二）身份关系清楚仅付数额时间方式存争议赡养费抚育费扶养费纠纷
（三）责明确仅付数额时间方式存争议交通事损害赔偿身损害赔偿纠纷
（四）供水电气热力合纠纷
（五）银行卡纠纷
（六）劳动关系清楚仅劳动报酬工伤医疗费济补偿金者赔偿金付数额时间方式存争议劳动合纠纷
（七）劳务关系清楚仅劳务报酬付数额时间方式存争议劳务合纠纷
（八）物业电信等服务合纠纷
（九）金钱付纠纷（新司法解释274条）
4）列案件适额诉讼程序审理：
（）身关系财产确权纠纷
（二）涉外民事纠纷
（三）知识产权纠纷
（四）需评估鉴定者诉前评估鉴定结果异议纠纷
（五）宜适审终审纠纷（新司法解释275条）
5）额诉讼案件举证期限民法院确定事协商致民法院准许般超七日
告求书面答辩民法院征意基础合理确定答辩期间长超十五日
事庭表示需举证期限答辩期间民法院立开庭审理

6）事申请增加者变更诉讼请求提出反诉追加事等致案件符合额诉讼案件条件应适简易程序规定审理
前款规定案件应适普通程序审理裁定转普通程序
适简易程序规定者普通程序审理前双方事已确认事实进行举证质证（新司法解释277条）


第十章法院调解
法院调解：
指法院审判员持双方事发生民事权利义务关系愿进行协商达成协议解决纠纷诉讼活动
二基原：
1愿原
2查明事实分清非原
3合法原
三调解适范围：
1应调解案件：
1）婚姻家庭纠纷继承纠纷
2）劳务合纠纷
3）交通事工伤事引起权利义务关系较明确损害赔偿纠纷
4）宅基相邻关系纠纷
5）合伙协议纠纷
6）诉讼标额较纠纷
参见简易程序第14条规定：列民事案件民法院开庭审理时应先行调解：
　　（）婚姻家庭纠纷继承纠纷
　　（二）劳务合纠纷
　　（三）交通事工伤事引起权利义务关系较明确损害赔偿纠纷
　　（四）宅基相邻关系纠纷
　　（五）合伙协议纠纷
　　（六）诉讼标额较纠纷
　　根案件性质事实际情况调解者显然没调解必外
2调解案件：
高院调解规定第2条规定：适特程序督促程序公示催告程序破产债程序（新民诉法业已删）婚姻关系身份关系确认案件性质进行调解案件民法院调解
3调解案件：征求事意量调解处理具体分庭审前调解庭审中调解
四调解结束情形：
调解成功双方事达成调解协议诉讼程序结束
二调解失败转入诉讼庭审判决程序
达成调解协议案件般应制作调解书民诉法第98条规定列案件调解达成协议民法院制作调解书：
（）调解离婚案件
（二）调解维持收养关系案件
（三）够时履行案件
（四）需制作调解书案件
需制作调解书协议应记入笔录双方事审判员书记员签名者盖章具法律效力
调解书格式：首部文尾部三部分组成
五法院调解效力：
1实体法效力：双方事权利义务关系调解书调解笔录记载调解协议容确定
2诉讼法效力：
终结诉讼程序事提起诉行起诉具强制执行效力

第十二章法院裁判
民事判决裁定决定命令较：
区项
种类
适
作出时间
数量
诉性
形式
判决
实体问题
般审理终结
般
般
必须书面
裁定
程序问题
审理执行程序

三种
口头
决定
特殊事项
审理执行程序


书面原
命（禁）令
具体行
审理执行程序


般书面


第节 法院裁判概述
法院裁判含义：
法院裁判指民法院审理民事案件程中根案件事实法律规定诉讼中发生种问题职权作出判定
法院裁判民法院职权作出判定统称
二法院裁判种类：
根民事诉讼法规定需处理问题性质民法院诉讼中作出裁判应采取形式
民法院民事诉讼中作出裁判判决裁定决定调解书种裁判分阐述

第二节 判决
判决概述：
1判决概念：
民事判决民法院代表国家行审判权法审理终结诉讼案件非讼案件事民事权利义务争议者具法律意义事实作出权威性判定民事判决书面形式民事判决书
2判决种类：
民事判决标准划分种类民事判决进行分类目揭示种判决特点便司法实践中更加运
1）确认判决付判决变更判决
2）全部判决部分判决
3）席判决缺席判决
4）确定判决未确定判决
5）原始判决补充判决
6）诉讼案件判决非讼事件判决
3判决容：
判决审判组织民法院名义作出民事诉讼中判决应制作判决书根民事诉讼法第152条规定判决书容包括部分：
1）首部：案诉讼参加基情况案案件容概括包括民事案件名称类纠纷性质容判决书应首先案应写明审判组织审判方式
诉讼参加基情况包括事姓名性年龄职业住址等果事法组织应写明法组织全称住法定代表负责基情况诉讼第三诉讼代理应分写明诉讼第三诉讼代理基情况
2）正文：
诉讼请求争议事实理诉讼请求事民法院提出实体权利张判决书中应实反映争议事实理指双方事案件事实双方争执权利义务关系证等方面争执点理判决书应部分容客观概括加反映
判决认定事实理应适法律
判决结果诉讼费负担
3）尾部：诉期限法院审判员署名时间
二判决效力：
判决效力指判决时产生法律作效果作出判决法院适程序审级判决生效时间具体说四种情况：
1方级民法院作出法律允许诉第审判决诉期事诉诉期届满判决发生法律效力
2方级民法院作出准诉第审民事判决判决书送达日起发生法律效力
3高民法院作出第审判决判决书送达日起发生法律效力
4中级民法院高级民法院高民法院作出第二审民事判决判决送达日起具法律效力
判决发生法律效力产生法律作效果：（传统观点）
()判决约束力
判决约束力指生效判决效力首先生效判决事约束力次生效判决民法院具约束力次生效判决社会具约束力
(二)判决确定力
判决确定力指判决事效力判决理讲判决确定力分形式确定力实质确定力形式确定力指生效判决确定案件事实双方事间民事法律关系具争议性事服通诉请求法院撤销变更该判决效力实质确定力判决判力指作诉讼标法律关系确定事提出该确定判决容致张已判决诉讼提起诉讼诉讼进行中事提出该判决容致张
(三)判决执行力
判决执行力指具付容判决负义务方事没动履行义务情况法院根享权利方事申请予强制执行效力判决执行力保障生效付判决确定权利义务够付诸实现效力
三判力理：（民诉法重理问题）
1判力含义：果诉权关诉讼出发点判力关诉讼终结点理判力形式判力实质判力分
形式判力指判决旦确定事通诉判决声明服判决容会诉撤销变更
实质判力指事法院均须受该判决拘束事张相反容法院容矛盾判断
判决先形式判力会产生实质判力生效判决会实质判力
2判力作：判力民事诉讼中积极作消极作两方面
1）判力积极作（禁止矛盾）表现第二诉讼中事第诉讼中法院判事项提出相反张法院诉讼中受判力拘束判事项作出前诉讼判断例前诉讼甲起诉乙求法院确认某房屋权法院作出甲胜诉判决生效甲法院提起第二诉讼请求法院判决乙返占该房屋获利益诉讼中乙度甲权提出争执法院必须甲房屋享权裁判前提
2）判力消极作（禁止重复诉讼事理原）指前两诉诉讼标相情况法院前诉已作出判决事提起诉程序合法违反事理原法院应诉合法予受理（告知申请审）
判力述功保证纠纷解决终局性生效判决安定性事受判决拘束法院免事项次审理作出前诉相矛盾判决
德国法学家罗森贝克指出：形式判力旨防止裁判撤销变更实质判力求法院提供权利保护必然结果宪法法治国家原维护事间法律纠纷必须头顾法院角度出发应重新卷入已辩驳裁判纠纷维护法院声需避免出现相互矛盾裁判通禁止次审理裁判事受裁判拘束目完美实现

3判力客观范围：（事效力范围）
法院终局判决裁判诉讼标便产生判力法律规定外事该诉讼标行起诉诉讼标识采取旧实体法说理
实务中原告诉讼中张全部请求中部分债权法院张部分请求情况理分歧德日两国通说司法判例认：诉讼标权利容数量分情形原告仅中部分请求起诉时法院判决判力范围仅起诉部分余未起诉诉讼标权利判力
4判力观范围：（效力范围）
诉讼双方事间进行判决针双方事间纠纷根双方事张抗辩基础做出原判力仅事间发生效力实务中保证解决纠纷实效性判力需适度扩张延事外第三：
1）法庭辩终结继承包括事死亡般继承包括买卖赠贷等原特定继承
2）诉讼担者作诉讼事实际名义利益进行诉讼遗嘱执行破产理失踪财产理
3）标物持请求返特定物诉讼中判力扩张告利益持该标物
4）婚姻关系收养关系亲子关系案件判决效力扩张第三身份关系判决具世效力
5判力时间范围：（判力基准时）指判决关权利义务关系判断什时间事产生拘束力
私法权利义务关系具恒定性着时间推移事意思表示着法律改变时刻发生改变甲乙间A物权提起确权诉法院判决该权甲日A物权转乙发生权纠纷表面属事标物进行重复诉讼实质属案件受前诉判力约束
谓判力基准时意义判决仅事间基准时点权利义务关系判定具判力基准时新事发生判力争辩性丧失事根新事行提起诉讼
德日理立法均事实审言词辩终结时作判决判力基准时（注意陆法系实行三审终审制度）


第三节裁定
裁定：
民事裁定指法院审理民事案件民事执行中需解决程序问题作出权威性判定
裁定判决区：
1适象：裁定解决诉讼中程序问题判决解决事实体权利义务关系争议
2适阶段：裁定适诉讼程序适执行程序判决审判程序
3表现形式：裁定较灵活口头书面形式判决必须采书面形式
4否诉情况：审程序判决均15日诉裁定仅辖权异议予受理驳回起诉三种裁定允许10日诉外余裁定诉
5案件次数：通常情况案件判决案件法院根需作出裁定
二裁定适范围：
1予受理
2辖权异议
3驳回起诉
4保全先予执行
5准许者准许撤诉
6中止者终结诉讼
7补正判决书中笔误
8中止者终结执行
9撤销者予执行仲裁裁决
10予执行公证机关赋予强制执行效力债权文书
11需裁定解决事项
参见民诉法第154条 裁定适列范围：
（）予受理
（二）辖权异议
（三）驳回起诉
（四）保全先予执行
（五）准许者准许撤诉
（六）中止者终结诉讼
（七）补正判决书中笔误
（八）中止者终结执行
（九）撤销者予执行仲裁裁决
（十）予执行公证机关赋予强制执行效力债权文书
（十）需裁定解决事项
前款第项第三项裁定诉
裁定书应写明裁定结果作出该裁定理裁定书审判员书记员署名加盖民法院印章口头裁定记入笔录
三民事裁定效力：
民事裁定送达事发生法律效力（三种允许诉裁定例外）

第四节决定
决定：
民事决定指法院民事诉讼中某特殊事项作出判定谓特殊事项指诉讼中需解决重事项保障诉讼程序利进行决定均诉
二决定适范围：
1回避问题
2采取强制措施
3诉讼费减免缓
4延期间
5决定审
6决定暂缓执行
三决定效力：
民事决定作出发生法律效力允许诉申请复议次予救济复议期间停止执行

附法律文书送达六种方式：
1直接送达：诉讼文书交受送达情况属直接送达：
1）受送达公民时交住成年家属签收
2）受送达法组织应法法定代表该组织负责办公室收发室值班室负责收件签收
3）诉讼代理交诉讼代理签收
4）受送达法院指定代收交代收签收
2留置送达：指受送达住成年家属拒收诉讼文书送达诉讼文书留受送达住种送达方式
3委托送达：指法院直接送达诉讼文书困难委托受送达法院代送达
4邮寄送达：
5转交送达：指法院诉讼文书送受送达单位单位转交受送达种方式适三类：军监禁劳教教养
6公告送达：指法院登报张贴公告等方式告知受送达诉讼文书容通知法院领取诉讼文书公告60日便视送达
7传真电子邮件送达：民诉法87条规定：受送达意民法院采取传真电子邮件等够确认收悉方式送达诉讼文书判决书裁定书调解书例外

诉讼保障制度（财产保全先予执行）
财产保全：指民法院根利害关系事申请者民
法院职权事财产采取限制处分转移强制性措施
1诉前财产保全：指起诉前法院根利害关系申请申请关财产采取强制性保护措施民诉法101条规定：诉前保全应具备条件：1）必须情况紧急必须利害关系提出申请申请应提供担保保全财产申请住辖权法院申请申请保全30日应起诉
民诉法101条：利害关系情况紧急立申请保全会合法权益受难弥补损害提起诉讼者申请仲裁前保全财产申请住者案件辖权民法院申请采取保全措施申请应提供担保提供担保裁定驳回申请
民法院接受申请必须四十八时作出裁定裁定采取保全措施应立开始执行
申请民法院采取保全措施三十日法提起诉讼者申请仲裁民法院应解保全
2 诉讼财产保全：指法院案件审理程中防止方事行
者原生效判决执行难执行根事申请者法院职权事财产者诉讼标物采取强制性保护措施
条件：1）生效判决执行难执行2）仅限付容案件3)应事申请法院职权采取
民诉法100条：民法院事方行者原判决难执行者造成事损害案件根方事申请裁定财产进行保全责令作出定行者禁止作出定行事没提出申请民法院必时裁定采取保全措施
民法院采取保全措施责令申请提供担保申请提供担保裁定驳回申请
民法院接受申请情况紧急必须四十八时作出裁定裁定采取保全措施应立开始执行
3 财产保全范围：仅限请求范围案关财物
4 财产保全措施：查封扣押冻结法律规定方法
5 行保全：

二先予执行：
1适案件范围：三费金酬案件
根民诉法106条规定裁定先予执行案件：
（）追索赡养费扶养费抚育费抚恤金医疗费
（二）追索劳动报酬
（三）情况紧急需先予执行
2适条件：民诉法107条规定
1） 事权利义务关系明确先予执行严重影响申请生活生产营
2）申请履行力

妨害民事诉讼强制措施：
妨害民事诉讼行种类：


二强制措施：
1拘传

2训诫

3责令退出法庭

4 罚款

5拘留


第十三章第二审程序
第二审概念：
1第二审程序指民事诉讼事服审法院作出未生效判决裁定法定期间级法院提起诉级法院案件进行审理作出裁判程序
2第二审目：
1）事进行救济
2）监督级法院审判
3）保证法律统解释适
3第二审定性关学说：
1）复审说法院审审理事实证新事实证重新进行审理
2）事审说第二审法院审查第审法院裁判认定事实适法律方面错误般案件事实证进行审查允许二审提出新证审判
3）续审说审基础继续进行审查事提出新事实新证进行审查德日般采观点仅仅限制条件严格否存差异
二诉提起受理：
1诉指事服第审法院作尚未生效裁判法定期间级法院声明服请求级法院撤销变更原裁判行
2提起诉条件：
1）诉体资格：
第审程序中事原告告独立请求权第三法院判决承担民事责独立请求权第三
事否享诉权取决审判决否享实体权利者承担实体义务
实务中特注意两点：
审事第三诉处理根民诉法司法解释第176条规定双方事第三诉均诉
二必诉讼中部分诉讼诉问题处理根民诉法司法解释177条规定：列情况处理：
（1）该诉方事间权利义务分担意见涉诉讼利益方事诉未诉方事原审诉讼位列明

（2）该诉仅诉讼间权利义务分担意见涉方事利益未诉方事诉方事原审诉讼位列明
（3）该诉双方事间诉讼间权利义务承担意见未提出诉事均诉
司考2007年卷三第43题：甲某报发表纪实报道明星乙丙关系作富想象力描述乙丙甲报社侵害名誉权提起诉讼求甲报社赔偿精神损失公开赔礼道歉审判决甲乙丙赔偿1万元报社赔偿3万元责令甲报社该报书面道歉报社提起诉请求二审法院改判甲承担2万元甲名义该报书面道歉二审法院确定事位？
　　A报社诉甲诉乙丙列原审原告
　　B报社诉甲乙丙诉
　　C报社诉乙丙诉甲列原审告
　　D报社甲诉乙丙诉
2）诉客体：
诉象法律允许诉判决（排高院作出审判决法院适特程序公式催告程序作出判决）
裁定（允许诉辖权异议予受理驳回起诉三种裁定）
3）提起诉时间符合规定：判决诉期15日裁定诉期10日第审裁判文书送达日次日起计算必诉讼位收裁判文书时间计算
参见民诉法第164条 事服方民法院第审判决权判决书送达日起十五日级民法院提起诉
事服方民法院第审裁定权裁定书送达日起十日级民法院提起诉
4）诉方式符合规定：必须书面形式诉通原审法院提出直接第二审法院提出审裁判文书送达时事口头表示诉民法院应告知必须法定诉期间提出诉状未法定期间递交诉状视未提出诉
时诉（双方诉时）需预交诉讼费
参见民诉法第165条 诉应递交诉状诉状容应包括事姓名法名称法定代表姓名者组织名称负责姓名原审民法院名称案件编号案诉请求理
第166条 诉状应通原审民法院提出方事者代表数提出副
事直接第二审民法院诉第二审民法院应五日诉状移交原审民法院
司考2011年卷三第40题：吴某王某伤诉法院王某败诉审判决书送达王某时送达郑某表示诉识字未提交诉状关王某行法律效力列选项正确？（
）
　　A王某已表明诉产生诉效力
　　B郑某王某诉求告知法院产生诉效力
　　C王某未提交诉状产生诉效力
　　D王某口头诉二审法院意产生诉效力
3诉效果：
1）阻效果致审够生效
2）转移效果案件转移二审法院
3）二审法院继续审理效果
4诉撤回：
事申请撤回诉意味着服审裁判般二审法院会意诉申请例外情况：1）法院认审判决确错误2）双方事恶意串通损害国家集体社会公利益合法权益法院应作出准撤回诉裁定
准许撤回诉法律效力：
1） 第二审程序终结
2） 审裁判生效
3） 诉次提出诉撤回诉期未满诉
三诉案件审理：
1审理前准备：组成合议庭调阅案卷材料询问事
2审理范围：仅限诉诉请求范围判决违反法律禁止性规定侵害社会公利益者利益外
第168条 第二审民法院应诉请求关事实适法律进行审查
3审理方式：开庭审理（组成合议庭）迳行裁判（非书面审理阅卷调查询问事没提出新事实证者理案件须开庭审理作出裁判）
民诉司法解释188条列案件迳行裁判：
（1）审予受理驳回起诉辖权异议作出裁定案件
（2）事提出诉请求明显成立案件
（3）原审裁判认定事实清楚适法律错误案件

（4）原判决违反法定程序影响案件正确判决需发回重审案件
4审理点：审理院进行案件发生原审民法院进行
第169条 第二审民法院诉案件应组成合议庭开庭审理阅卷调查询问事没提出新事实证者理合议庭认需开庭审理开庭审理
第二审民法院审理诉案件院进行案件发生者原审民法院进行
4审理期限：判决审限3月裁定审限30日立案次日开始计算判决诉案件特殊情况院院长意延长3月
四诉案件裁判：
1审判决裁判：
1）原判决认定事实清楚适法律正确应判决驳回诉维持原判
2）法改判：针诉请求全部部分改变原审判决：
认定事实清楚适法律错误法改判
二认定事实错误认定事实清二审法院查清事实法改判
3）裁定撤销原判发回重审：
原审法院认定事实错误原审法院认定基事实清发回重审
二原审法院遗漏事者违法缺席判决等严重违反法定程序影响案件正确判决发回重审
注意新增加解决案件次发回重审浪费诉讼资源限制发回重审仅次
参见民诉法第170条 第二审民法院诉案件审理列情形分处理：
（）原判决裁定认定事实清楚适法律正确判决裁定方式驳回诉维持原判决裁定
（二）原判决裁定认定事实错误者适法律错误判决裁定方式法改判撤销者变更
（三）原判决认定基事实清裁定撤销原判决发回原审民法院重审者查清事实改判
（四）原判决遗漏事者违法缺席判决等严重违反法定程序裁定撤销原判决发回原审民法院重审
原审民法院发回重审案件作出判决事提起诉第二审民法院次发回重审
外民诉法司法解释规定发回重审情形：
事审中已提出诉讼请求原审法院未作审理判决二审法院调解达成调解协议（司法解释182）
二必须参加诉讼事审中未参加诉讼二审中参加诉讼二审法院未达成调解协议（司法解释183）
三审法院判决准离婚案件二审法院认应判决离婚二审法院调解未达成调解协议（司法解释185）
例：2008年司考卷三第36题：甲公司乙公司合纠纷A市B区法院起诉乙公司应诉开庭审理法院判决甲公司胜诉乙公司服B区法院审判决双方签订仲裁协议A市中级法院提起诉求撤销审判决驳回甲公司起诉A市中级法院应处理？
　　A裁定撤销审判决驳回甲公司起诉
　　B应首先审查仲裁协议否效果效裁定撤销审判决驳回甲公司起诉
　　C应裁定撤销审判决发回原审法院重审
　　D应裁定驳回乙公司诉维持原判决
2011年司考卷三第44题：二审法院根事诉案件审理情况诉案件作出相应裁判列选项正确？（ ）
　　A二审法院认原判诉请求关事实认定清楚适法律正确裁定驳回诉维持原判
　　B二审法院认原判诉请求关事实认定清楚适法律错误裁定发回重审
　　C二审法院认审判决案件未开庭审理作出裁定撤销原判发回重审
D原审原告增加独立诉讼请求二审法院合审理作出判决
2审裁定诉裁判：
审服裁定诉处理维持撤销律裁定方式
1维持原裁定原审裁定程序问题处理正确驳回诉维持审裁定
2撤销原裁定原审裁定程序问题处理错误应撤销审裁定时指令审法院正确程序处理（辖权异议予受理驳回起诉）
参见民诉法第171条 第二审民法院服第审民法院裁定诉案件处理律裁定
五诉案件调解：
诉案件二审法院调解限审审理范围注意审调解成应时判决二审调解成告知事行起诉裁定撤销原判决发回重审
列情形二审法院均根愿原进行调解：
1事审中已提出诉讼请求原审法院未作审理判决
2必须参加诉讼事审中未参加诉讼二审中参加诉讼
3第二审程序中原审原告增加独立诉讼请求原审告提出反诉第二审民法院根事愿原新增加诉讼请求反诉进行调解调解成告知事行起诉（民诉司法解释184条）
4审法院判决准离婚案件二审法院认应判决离婚
参见司法解释：
182条事审中已提出诉讼请求原审民法院未作审理判决第二审民法院根事愿原进行调解调解成发回重审
183条必须参加诉讼事审中未参加诉讼第二审民法院根事愿原予调解调解成发回重审发回重审裁定书列应追加事
184条第二审程序中原审原告增加独立诉讼请求原审告提出反诉第二审民法院根事愿原新增加诉讼请求反诉进行调解调解成告知事行起诉
185条审判决准离婚案件诉第二审民法院认应判决离婚根事愿原子女抚养财产问题调解调解成发回重审
事达成调解协议制作调解书送达生效原审民法院判决裁定视撤销（原审判决失法律效力）
注意撤销原判（原审判决错误前提）
注意二审法院需裁定撤销审判决需调解书注明撤销审判决
参见民诉法第172条 第二审民法院审理诉案件进行调解调解达成协议应制作调解书审判员书记员署名加盖民法院印章调解书送达原审民法院判决视撤销

　2009年司考卷三第45题：某款纠纷案二审中双方达成调解协议诉场欠款付清关诉请求二审法院制作调解书列选项正确？（ ）
　　A制作调解书事间权利义务已实现
　　B制作调解书案属法律规定制作调解书情形
　　C应制作调解书二审法院调解结果解决纠纷外具审法院判决效力发生影响功
D应制作调解书诉已提出请求法院应予尊重
2006年司考卷三42：甲起诉乙请求离婚审判决准离婚甲服提起诉二审法院审理认应判决离婚案诉讼程序应进行？
　　A离婚子女抚养财产问题进行调解调解成发回重审
　　B直接改判离婚子女抚养财产问题进行调解调解成子女抚养财产问题发回重审
　　C直接改判离婚子女抚养财产问题进行调解调解成子女抚养财产问题案处理
　　D直接改判离婚子女抚养财产问题判决

第十四章审判监督程序
审程序概述：
1审程序指法院判决裁定调解书（新增）已生效民事案件发现存法应审特定事次进行审理适程序
国规定事申请审法院职权启动审检察机关抗诉引起审三种启动审途径
2特征：
1）程序性质特殊性：审象裁判已发生法律效力案件非正常性纠错程序
2）适象具特殊性：适已发生法律效力裁判
3）启动体具特殊性：事外包括法院检察院
4）启动条件具特殊性：法律规定严格法定事够启动审程序
5）审理程序具特殊性：审理程序取决原审适程序审生效程序审程序处理二审生效程序二审处理特注意：原审级提审案件适第二审程序
3审程序目：
权利救济破判力例外情况纠错审判监督
二事申请审：
1事申请审指事认法院发生法律效力判决裁定调解书存法定事法院提出申请请求法院案件重新进行审理行
2申请审条件：
1）申请审体合法：事法定代理事受生效裁判拘束具申请审利益
2）申请审象法院已生效允许审法律文书已发生法律效力解婚姻判决例外
3）申请审必须具备法定事（参见民诉法第200条）
4）申请审必须法定期限提出判决裁定生效六月提出提出（三十二十三）四种情况知道应知道日起六月（新变化参见民诉法第205条）
5）申请审必须辖权法院提出：般作出生效判决法院级法院提出事方众事双方公民案件原审法院申请审（新变化参见民诉法第199条）
6）必须提交书面申请书相关材料（参见民诉法第203条）
3事申请审13种法定事：（参见民诉法第200条规定）
（1）新证足推翻原判决裁定
（2）原判决裁定认定基事实缺乏证证明
（3）原判决裁定认定事实证伪造
（4）原判决裁定认定事实证未质证（实体性审理）
（5）审理案件需证事客观原行收集书面申请民法院调查收集民法院未调查收集
（6）原判决裁定适法律确错误
（7）审判组织组成合法者法应回避审判员没回避
（8）诉讼行力未法定代理代诉讼者应参加诉讼事责者诉讼代理事未参加诉讼
（9）违反法律规定剥夺事辩权利
（10）未传票传唤缺席判决
（11）原判决裁定遗漏者超出诉讼请求（程序性审理）
（12）作出原判决裁定法律文书撤销者变更
（13）审判员审理该案件时贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行
4调解书审事：民诉法第201条规定事生效调解书申请审时必须提出证证明调解违反愿原调解协议容违法
5事申请审程序：
1）事提出申请：事提交书面申请书相关资料（原审法院生效文书原件复印件申请身份证明原审诉讼程中提交证复印件支持审事证资料）
2）法院申请受理：
3）受理审查：法院组成合议庭审查审事否成立期限3月延长期限须院院长批准（民诉法204条）
4）审查结果：审理成立应决定审审事成立超申请审期限裁定驳回申请
实践中事已发生法律效力解婚姻关系判决调解书申请审仅限身份关系财产关系然申请审（参见民诉法201条）
5）审中调解：
审判监督程序第36条规定事审审理中调解达成协议民法院应制作调解书调解书方事签收具法律效力原判决裁定视撤销
第百九十九条 事已发生法律效力判决裁定认错误级民法院申请审事方数众者事双方公民案件原审民法院申请审事申请审停止判决裁定执行
第二百条 事申请符合列情形民法院应审：
（）新证足推翻原判决裁定
（二）原判决裁定认定基事实缺乏证证明
（三）原判决裁定认定事实证伪造
（四）原判决裁定认定事实证未质证
（五）审理案件需证事客观原行收集书面申请民法院调查收集民法院未调查收集
（六）原判决裁定适法律确错误
（七）审判组织组成合法者法应回避审判员没回避
（八）诉讼行力未法定代理代诉讼者应参加诉讼事责者诉讼代理事未参加诉讼
（九）违反法律规定剥夺事辩权利
（十）未传票传唤缺席判决
（十）原判决裁定遗漏者超出诉讼请求
（十二）作出原判决裁定法律文书撤销者变更
（十三）审判员审理该案件时贪污受贿徇私舞弊枉法裁判行
第二百零条 事已发生法律效力调解书提出证证明调解违反愿原者调解协议容违反法律申请审民法院审查属实应审
第二百零二条 事已发生法律效力解婚姻关系判决调解书申请审
第二百零三条 事申请审应提交审申请书等材料民法院应收审申请书日起五日审申请书副发送方事方事应收审申请书副日起十五日提交书面意见提交书面意见影响民法院审查民法院求申请方事补充关材料询问关事项
第二百零四条 民法院应收审申请书日起三月审查符合法规定裁定审符合法规定裁定驳回申请特殊情况需延长院院长批准
第二百零五条 事申请审应判决裁定发生法律效力六月提出法第二百条第项第三项第十二项第十三项规定情形知道者应知道日起六月提出
三法院职权决定审：
1法院决定审指法院发现院者级法院已发生法律效力判决裁定存法律规定审事决定案件次进行审理行
2法院决定审条件：（参见民诉法198条）
1）生效判决裁定调解书确错误
2）事未申请审检察机关未提出抗诉
第百九十八条 级民法院院长院已发生法律效力判决裁定调解书发现确错误认需审应提交审判委员会讨决定
高民法院方级民法院已发生法律效力判决裁定调解书级民法院级民法院已发生法律效力判决裁定调解书发现确错误权提审者指令级民法院审
3法院决定审程序：
1）院决定审：院院长提交审判委员会讨决定
2）级法院提审指令审
3）高法院提审指定审
四检察院抗诉审：
1检察院抗诉指检察院发现已生效民事判决裁定确错误法提请法院案件次进行审理行
2抗诉条件：
1）提起抗诉检察院抗诉权
2）判决裁定调解书（新增加调解书仅限损害国家利益社会公利益）已生效
3）抗诉符合法定情形（事申请审13款事致）
3抗诉程序：书面抗诉书接受抗诉法院必须收抗诉书30日作出审裁定般接受抗诉级法院审果属第200条前五种情形交级法院审
4事申请审检察建议抗诉情形：（新增加容参见民诉法209条）
）民法院驳回审申请
2）民法院逾期未审申请作出裁定
4） 审判决裁定明显错误
民检察院事申请应三月进行审查作出提出者予提出检察建议者抗诉决定事次民检察院申请检察建议者抗诉
5检察院抗诉属事监督法院审时应通知检察院派员出席法庭（参见民诉法213条）
6检察建议指指级检察机关认法院审判活动执行活动违反法律规定法院指出建议改正必然产生审级检察机关抗诉必然产生审
第二百零八条 高民检察院级民法院已发生法律效力判决裁定级民检察院级民法院已发生法律效力判决裁定发现法第二百条规定情形者发现调解书损害国家利益社会公利益应提出抗诉
方级民检察院级民法院已发生法律效力判决裁定发现法第二百条规定情形者发现调解书损害国家利益社会公利益级民法院提出检察建议报级民检察院备案提请级民检察院级民法院提出抗诉
级民检察院审判监督程序外审判程序中审判员违法行权级民法院提出检察建议
第二百零九条 列情形事民检察院申请检察建议者抗诉：
（）民法院驳回审申请
（二）民法院逾期未审申请作出裁定
（三）审判决裁定明显错误
民检察院事申请应三月进行审查作出提出者予提出检察建议者抗诉决定事次民检察院申请检察建议者抗诉
第二百十条 民检察院提出抗诉案件接受抗诉民法院应收抗诉书日起三十日作出审裁定法第二百条第项第五项规定情形交级民法院审该级民法院审外
第二百十三条 民检察院提出抗诉案件民法院审时应通知民检察院派员出席法庭
五审案件审判：
1审案件审理：
1）审法院：（参见民诉法204条）
事申请裁定审案件中级民法院审理事方众事双方公民案件选择基层民法院申请审外
高民法院高级民法院裁定审案件院审者交民法院（须中级）交原审民法院审
2）裁定中止原判决执行：（参见民诉法206条）
法院决定审案件须裁定中止原判决裁定调解书执行追索赡养费扶养费抚育费医疗费劳动报酬等案件中止执行
民诉法第206条 审判监督程序决定审案件裁定中止原判决裁定调解书执行追索赡养费扶养费抚育费抚恤金医疗费劳动报酬等案件中止执行
3）行组成合议庭：
审案件律组成合议庭审理原审法院审原合议庭成员参加（参见民诉法207条第2款）
5） 审范围：
审判监督程序33条规定民法院应具体审请求范围抗诉支持事请求范围审理审案件
事超出原审范围增加变更诉讼请求属审审理范围
两种情形外：涉国家利益社会公利益二事原审诉讼中已法求增加变更诉讼请求原审未予审理客观形成诉讼外
5）审审理程序：（参见民诉法207条第1款）
审独立审级分两种情形
原审法院审：生效判决裁定审作出审程序审作判决裁定审裁判事服诉生效判决裁定二审作出作裁判终审裁判
二审级法院提审律适第二审程序审理作裁判诉终审裁判
民诉法第207条 民法院审判监督程序审案件发生法律效力判决裁定第审法院作出第审程序审理作判决裁定事诉发生法律效力判决裁定第二审法院作出第二审程序审理作判决裁定发生法律效力判决裁定级民法院审判监督程序提审第二审程序审理作判决裁定发生法律效力判决裁定
民法院审理审案件应行组成合议庭
2审案件裁判：
1）维持原判决裁定审判监督程序37条规定
民法院审审理认原判决裁定认定事实清楚适法律正确应予维持
原判决裁定认定事实适法律阐述理方面瑕疵裁判结果正确民法院应审判决裁定中纠正述瑕疵予维持
2）变更原判决：审判监督程序3839条规定
民法院第二审程序审理审案件发现原判决认定事实错误者认定事实清应查清事实改判
二新证证明原判决裁定确错误民法院应予改判
申请审者申请抗诉事提出新证致审改判申请等事申请审者申请抗诉事错未原审程序中时举证请求补偿增加差旅误工等诉讼费民法院应支持请求赔偿扩直接损失行提起诉讼解决
3）撤销原判决裁定发回重审：
审判监督程序第38条规定民法院第二审程序审理审案件发现原判决认定事实错误者认定事实清应查清事实改判三种情形外：
第原审民法院便查清事实化解纠纷裁定撤销原判决发回重审
第二原审程序遗漏必须参加诉讼事法达成调解协议
第三违反法定程序宜审程序中直接作出实体处理应裁定撤销原判决发回重审
针调解书认理成立种处理方式驳回审申请恢复原调解书执行
司考2008年卷三35题：赵某黄某某项财产权发生争议赵某法院提起诉讼二审法院审理判决该项财产属赵某陈某知事二审法院反映该财产提供相关证二审法院审查决定案进行审关案说法列选项正确？
　　A陈某案二审事参加审程序
　　B二审法院直接通知陈某参加审程序根愿原进行调解调解成告知陈某行起诉
　　C二审法院直接通知陈某参加审程序根愿原进行调解调解成裁定撤销二审判决发回原审法院重审
　　D二审法院裁定撤销二审判决发回原审法院重审
4）针调解书处理方式——驳回审申请：
审判监督程序第40条规定民法院调解方式审结案件裁定审审理发现申请审提出调解违反愿原事成立调解协议容违反法律强制性规定应裁定驳回审申请恢复原调解书执行
3案外申请审特殊情况：审判监督程序42条规定
案外申请民法院裁定审民法院审理认案外应必诉讼事第审程序审时应追加事作出新判决第二审程序审时调解达成协议应撤销原判发回重审重审时应追加案外事
案外必诉讼事仅审理原判决提出异议部分合法性应根审理情况作出撤销原判决相关判项者驳回审请求判决撤销原判决相关判项应告知案外原审事提起新诉讼解决相关争议
司考2010年卷三第82题关审程序说法列选项正确？（　 ）
　A审中事提出新诉讼请求原法院应根愿原进行调解调解成告知行起诉
　　B审中事增加诉讼请求原法院应根愿原进行调解调解成裁定发回重审
　　C第审程序审案件时法院许原审原告撤回起诉
　　D定条件案外申请审



第十五章特程序
特程序概念特点：
特程序指法院审理某非民事权益争议案件适程序具特点
i 确认某种法律事实法律资格
ii 起诉申请没告
iii 实行审终审诉
iv 审判组织原独制选民资格案件重疑难非讼案件
v 审限短般1月审结选民资格案件选举日前审结例外
vi 够直接新判决撤销原判决
vii 免交诉讼费
b) 选民资格案件：
c) 宣告失踪宣告死亡案件：
d) 认定公民民事行力限制行力案件：申请基层法院
e) 认定财产案件：财产基层法院
f) 确认民调解协议案件：30日调解组织基层法院申请
g) 实现担保物权案件：担财产担保物权登记基层法院辖


第十六章执行篇
执行标：
1执行标：执行客体指强制执行行指象原仅限债务财产涉身劳力等容
2执行标范围：财产执行原身执行例外
债务财产包括动产动产形财产形财产维持执行生存财产禁止流通物社会公益财产维护善良风俗财产外交豁免财产例外
执行行仅仅命令债务定行直接执行实务采取代履行执行罚款等方法
身作执行象实务中法债务身进行限制实行拘传拘留限制出境限制高消费行等
3 执行：执行机关采取执行行具付容生效法律文书包括：判决书裁定书调解书支付令仲裁机构裁决书调解书公证债权文书行政机关作出法法院强制执行决定
二 执行机关执行辖：
1 执行机关指法行民事执行权专门机构设立法院高院设执行办公室余三级法院执行庭升格设立执行局（副院级）
2 执行辖：
级辖：基层中级法院分配执行案件
基层法院执行辖案件三：
1） 基层法院生效法律文书执行案件
2） 国仲裁财产保全证保全
3） 级法院指定基层法院辖案件
中级法院执行辖七：
1） 中院第审生效作出法律文书执行案件
2） 国法院承认效力外国法院判决外国仲裁机构裁决
3） 中国涉外仲裁裁决涉外仲裁证保全财产保全
4） 专利理机构处理决定处罚
5） 国务院部省级民政府海关作出处理决定处罚
6） 法院认港澳台区法院判决仲裁裁决
7） 中级法院提级执行级指定执行案件
域辖：
1）法院作出生效法律文书第审法院级执行法院执行
2）生效法律文书执行住执行财产法院执行
三执行法律程序：
1执行开始：债权申请原法院移送例外
申请申请执行提交：申请执行书执行根副申请身份证明等
移送执行适三类：具付赡养费抚养费抚育费法律文书民事制裁决定书刑事附带民事判决书裁定书调解书
2 执行财产查明方式：
事提供财产线索执行申报法院职权调查法院搜查机关协助民间机构调查群众举报
3 执行担保执行解：
4 暂缓执行予执行
5 执行中止（256条规定）执行终结（257条规定）
四 执行救济：
1 执行异议：
2 案外异议：
3 执行回转：
4 检察院法律监督采取检察建议方式进行






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