论正当防卫


    **学学考试2014级法律专业学年文
    正防卫
     
    摘正防卫法定概念中出正防卫行目国家公利益者身财产等合法权利免受正进行法侵害正防卫法律赋予公民项重权利鼓励保障公民违法犯罪行作斗争重手段保障国家公利益公民合法权益威慑犯罪分子制止预防犯罪具积极意义作
    关键词 正防卫  法侵害  防卫  必限度  
    引言
        正防卫作国家机关公力救济补充受国普遍重视正防卫目正防卫概念中占导位理解国刑法中正防卫质确定正防卫构成条件具重意义正防卫负刑事责意义保障社会公利益合法权利免受正进行法侵害鼓励公民正进行法侵害作斗争震慑犯罪分子敢轻举妄动说正防卫仅免正防卫行刑事责法律公民正进行法侵害作斗争法律武器特新刑法中正防卫规定作重修改补充立法精神适放宽正防卫构成条件原性规定正防卫行负刑事责外某特定情况正防卫负刑事责作特规定利公民胆运正防卫法律武器法侵害作斗争
    2正防卫概说
      正防卫国刑法项重法律制度击违法犯罪分子鼓励公民正进行法侵害作斗争方面发挥积极作准确握正防卫原界限正确运正义剑位公民应该做
      ()正确认识正防卫概念
      刑法第20条规定:国家公利益者身财产权利免受正进行法侵害采取制止法侵害行法侵害造成损害属正防卫负刑事责法定概念具体明确揭示正防卫实质容正确认识正防卫目意义着十分重作
      (二)正防卫目意义
      1正防卫目
      正防卫法定概念中出正防卫行目国家公利益者身财产等合法权利免受正进行法侵害正防卫目正防卫概念中占导位理解国刑法中正防卫质确定正防卫构成条件具重意义目正性表明正防卫违法侵害更法侵害惩罚具正防卫性质种限度防卫行充分说明正防卫行仅仅合法权利正侵害威胁中种紧急情况保护国家社会公利益合法权利免受法侵害采取紧急救济措施针正进行法侵害利反击

      正防卫行客观法侵害造成定身者财产损害具犯罪外形式正防卫行违法犯罪行性质着质区明确正防卫目知晓正防卫制止法侵害保护国家社会公利益合法权利质真正握住正防卫负刑事责法律
      2正防卫意义
      正防卫负刑事责意义保障社会公利益合法权利免受正进行法侵害鼓励公民正进行法侵害作斗争震慑犯罪分子敢轻举妄动说正防卫仅免正防卫行刑事责法律公民正进行法侵害作斗争法律武器特现行刑法中正防卫规定作重修改补充立法精神适放宽正防卫构成条件原性规定正防卫行负刑事责外某特定情况正防卫负刑事责作特规定利公民胆运正防卫法律武器法侵害作斗争
    三正防卫构成条件
      法律赋予正防卫权利滥必须符合定条件避免正防卫利作免刑事责口正防卫成立做严格限定条件中包括起条件时间条件象条件观条件限度条件
      ()正防卫起——必须法侵害行发生
      1法侵害含义
      法侵害含义新旧刑法中没做出明确界定刑法立法技术涉法侵害词时出限指触犯刑事法律应受刑罚处罚犯罪行包括犯罪手段基相尚未触犯刑法般违法行然触犯刑法情节显著轻微危害行学者已普遍认法侵害包括般违法行包括犯罪行保护公民项权利受侵犯鼓励公民法行作斗争具积极意义
      2法侵害质特征
      法侵害行必须具社会危害性正防卫质特征法律保护合法权益攻击者会产生种合法权益感受危害状态种破坏法律保护合法利益妨害权利行行理危险说实际危害说两种见解较赞前种观点法律保护项合法权益攻击会产生种合法权益感受危害状态认定法侵害危险说种更积极观点首先文字表述方面法侵害指合法律规定侵害行意思说合法具侵犯性造成危害行属法侵害仅包括般违法行包括没明确法律具侵害性行

      (二)正防卫象——法侵害者实施
      正防卫法侵害者实施侵害行关第三果针法侵犯外第三包括亲友进行防卫仅达制止法侵害保护合法权益目反成新法侵害
      弱势群体身原数情况具行负责力绝认实施具危害性侵害行进行正防卫责力致损害行样具非法侵害特征存种特定防卫须加必限定问题法侵害发生时防卫事先明确判断加害否具责力观否存错专门鉴定机构审判机关权加害责力做出认定正防卫法侵害身会造成某种损害清楚认识正防卫公民合法权利必保护性否公民合法权利践踏法分子规避法律制裁口笔者认侵害行客观已造成合法权益侵害种行合法发生成正防卫前提条件法侵害否具刑事民事责力否具观错
      行知方责力行时实施正防卫明知责力行时公利益者身财产权利免受法侵害实行正防卫样外交特权豁免权外国正进行法侵害实行正防卫亲属间发生正防卫完全适国刑法关正防卫般规定
       (三)正防卫时间——法侵害正处已开始尚未结束进行状态
      新旧刑法采正进行表述方式存理解导致司法实践中执行偏差目前学者普遍认观点犯罪行已开始者说正进行继续中认果类犯罪构成特点进步加区分势必会正防卫造成新局限知道犯罪行预备实施未遂等阶段忽略正犯罪行脆弱犯罪预备阶段刑法中犯罪预备遂犯轻减轻者免处罚
    (四)正防卫观条件——防卫意图
    行必须正防卫意图国家公利益者身财产权利免受正进行法侵害 果没防卫意图防卫挑拨互相斗殴保护非法利益实行防卫正防卫特殊情况应允许互相斗殴方实施正防卫握正防卫观条件时定注意正防卫防卫挑拨界线防卫挑拨出犯罪意言行挑逗刺激方诱方首先进行法侵害然正防卫口趁机加害方行防卫挑拨客观制止法侵害观更保护国家公利益者合法权益制止正进行法侵害 防卫挑拨阿正防卫构成犯罪应法追究刑事责
    (五)正防卫限度条件——防卫行明显超 必限度造成重损害
    求行防卫行制止法侵害行必须时防卫手段强度侵害行手段强度间防卫侵害造成果侵害行赞成危害结果间基相适应明显超必限度造成重损害现刑法正防卫制度修改补充体现防卫限度
    四正防卫限度条件
    位公民运正防卫法律武器时必须握住正防卫界限防止滥法律赋予权利造成防卫根新刑法第20条规定正防卫明显超必限度造成重损害防卫防卫应负刑事责应正确握正防卫限度三方面进行考察
    ()法侵害强度
    确定必限度时首先需确定法侵害强度谓法侵害强度指行性质行客体已造成损害结果轻重造成种损害结果手段工具性质击部位等素统法侵害实行正防卫果轻相法侵害防卫强度足效制止法侵害采取法侵害防卫强度然果法侵害防卫强度制止法侵害必需超正防卫必限度
    (二)法侵害缓急
    指侵害紧迫性法侵害形成国家社会公利益者身财产等合法权利危险程度法侵害缓急认定防卫限度具重意义尤防卫强度侵害强度情况确定该行法侵害防卫强度否制止法侵害必需更法侵害缓急等素标准
      (三)法侵害权益
    法侵害权益正防卫保护权益决定必限度素根法侵害权益确定否超必限度中作保护重权益法侵害杀死认制止法侵害必需没超正防卫必限度保护轻微权益非保护造成法侵害重伤亡认超必限度
    五正防卫法律效果社会效果
      新刑法明确规定正防卫负刑事责然正防卫利害社会效果应受完全表彰中见义勇舍生取义英雄行歌颂法律良心单纯消极方面断罪负刑事责应进步积极方面肯定利害功受法律充分保护特社会治安种暴行趋严峻法律促社会群起攻制止预防犯罪时效性便相司法机关事究办许正防卫案件处理特保卫重利益作殊死斗争容易涉嫌甚误意行凶罪防卫适行终水落石出果司法机关事事宣告罪事昭示功社会强调应受法律完全保护效果甚会种作抑制削弱伤害公民正防卫积极性现时公众面歹徒逞凶然害寄予情少宁袖手旁观愿挺身出法律社会效果落时代求确十分令遗憾

    六防卫刑事责
    现刑法正防卫适较明确划清正防卫防卫界限防卫强度 规定较旧刑法更明确具体现刑法第22条第2款指出:正防卫超必限度造成重损害应负刑事责应减轻者免刑罚根现刑法规定衡量防卫强度法定素两明显超必限度二造成重损失前者防卫强度说明者防卫结果表现构成防卫说二者缺
    理解握明显超必限度造成重损失 认现刑法典中谓明显超必限度应指防卫行非常显著超出制止法侵害需防卫行性质手段强度法侵害性质手段强度悬殊谓造成重损害应指防卫行仅法侵害造成定损害造成重伤死亡者财产重损失等重损 应注意明显超必限度造成重损害实质正防卫限度条件体两面造成重损害明显超必限度具体表现超必限度造成重损害判断标准说存谓明显超必限度没造成重损害情况换言造成重损害情况存明显超必限度问题存谓手段结果者相反现象实践中认定防卫行否明显超必限度?应防卫方侵害方客观条件综合分析保护合法权益性质重性侵害行性质侵害手段侵害缓急侵害数侵害力防卫时间点环境等种素防卫强度侵害结果否相见侵害者杀伤旧认防卫正防卫遭突袭情况迫实行行难准确判断必限度然允许保护合法权益旧意进行动性防卫防卫程中制止法侵害防卫量损害降低限度现刑法规定鼓励公民进行防卫刑法放宽防卫强度防卫造成损害远远超出防卫强度 明显超必限度
    防卫实质条件造成重损害普遍法侵害身造成 防卫损害言应重伤损害结果作认定标准防卫造成侵害重伤死亡结果时应视明显超必限度重损害特殊情况包括造成侵害财产巨损失
    七防卫
    现刑法第二十条第三款首次规定针严重危身安全暴力犯罪采取限度防卫造成法侵略者损害果负刑事责规定正进行严重危身安全暴力犯罪实行正防卫存情形规定国刑法正防卫制度重突破公民受正进行暴力犯罪时够站出进行英勇反击考虑防卫责畏首畏尾适时制服犯罪防卫赋予防卫限防卫权必须防卫严格掌握免滥防卫权蜕变私刑权造成社会混乱必须明确限防卫正防卫种没限度条件外正防卫四条件:起条件防卫时间防卫象防卫意图必须时具备外防卫适必须具条件:
       ()适象特定
    根刑法第20条第3款规定防卫适象行凶杀抢劫强奸绑架严重危身安全暴力犯罪理解里行凶杀抢劫强奸绑架呢?构成防卫行凶应指凶器害进行暴力袭击严重危害身安全种情况实行防卫杀指意杀般情况指凶器严重危害生命安全情形采取隐蔽手段杀例投毒杀等事实存防卫问题更谈防卫抢劫强奸根刑法第20条规定防卫象否切抢劫强奸犯罪实行防卫呢?回答否定强奸抢劫犯罪手段暴力方法胁迫方法方法分里方法指麻醉灌酒利失知觉知反抗状态等暴力强奸抢劫显然实行防卫绑架般情况采暴力实行防卫总认定防卫象时候应暴力犯罪严格界定限制修订刑法列举行凶杀抢劫强奸绑架等犯罪严重危身安全暴力手段实施行凶杀抢劫强奸绑架犯罪存特殊防卫问题
    (二)举证责
    刑法实施适防卫存举证责问题防卫害罪辩护理防卫立法初衷鼓励公民勇敢犯罪作斗争造成种危险种危险指轨徒易歪曲利限防卫权遂杀目防卫必须严格审查防止滥里涉举证责问题值认真研究般情况刑事诉讼中举证责公安司法机关承担告犯罪嫌疑负证明责承担证明罪责认告辩护辩护权行程然通行谁张谁证明原修正刑事诉讼法第35条规定:辩护责根事实法律提出证明犯罪嫌疑告罪罪轻者减轻免刑事责材料意见维护犯罪嫌疑告合法权益里证明罪材料意见包含证明责含义防卫情况公安司法机关然全面收集证果发现防卫事实材料应认罪果公安司法机关发现证明告意杀事实材料未发现防卫事实材料告辩护提出防卫辩护事应承担相应证明责否防卫成立

       八结束语
    总正防卫制度仅利鼓励公民积极犯罪分子作斗争保护民身安全合法权益利维护社会稳定发展良社会秩序树立良社会风尚保障济发展
     
     
    参考文献:
    [l] 马克昌编刑法学全书 海 科学技术线出版社1999
    [2] 肖扬中国新刑法学中国民公安学出版社 1998
    [3] 高铭暄:刑法学原理第2卷中国民学出版社1993年版第201页
    [4] 陈兴良:正防卫中国民学出版社1987年版第144页
    [5]刘家琛:新刑法新问题新罪名通释民法院出版社1998年修订版第139页
     
     
     


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